現代化視野中的民商法學(xué)--讀王利明先生《民商法研究》文集有感 ——
張俊巖 2002-5-27 21:05:58
現代化視野中的民商法學(xué)--讀王利明先生《民商法研究》文集有感
中國人民大學(xué)民商法學(xué)博士研究生 張俊巖
法律作為使人類(lèi)行為服從規則治理的事業(yè)，它不應該是一種冥想的事業(yè)，它所要的是關(guān)注和回應社會(huì )的需要。王利明先生的《民商法研究》文集，我是將之看作是法學(xué)理論的批判性在當前中國社會(huì )現實(shí)中的一次社會(huì )實(shí)踐的。作為作者的學(xué)術(shù)歷程的記載，文集中給人印象深刻的不僅是作者對民商法理論體系和概念的研究與運用，還在于作者對中國社會(huì )現實(shí)的準確把握和深刻認識�；诖�，文章中所闡述的理論才找到了其釋放能量的契合點(diǎn)，而不是枯燥的說(shuō)教和晦澀的辭藻。法律應該是經(jīng)驗性的，而不是某個(gè)理想社會(huì )的邏輯需要的延展，其本身的價(jià)值在于實(shí)現最廣大民眾的利益，理論對社會(huì )發(fā)展的現實(shí)意義也正在于此。
正如作者在文集的序言中所指出的，現代社會(huì )日新月異，法治已成為維系社會(huì )進(jìn)步、保障人民福祉、促進(jìn)經(jīng)濟繁榮的關(guān)鍵所在。對于一個(gè)研究法律的學(xué)者而言，不僅要認識到法治在現代化進(jìn)程中的重要性，更需要意識到自己對中國法制現代化建設所應承擔的責任。正是這種廣闊的視野和深切的人文關(guān)懷，才使得文集中的內容擺脫了從理論到理論、從概念到概念的論述，而充滿(mǎn)了對社會(huì )的洞察力和批判力。在文集第五卷里，對國家所有權與集體所有權的研究、對農村土地承包經(jīng)營(yíng)權的探討、對侵權損害賠償中懲罰性賠償的研究以及關(guān)于司法制度建設的文章中，都可以明顯的表現出這一點(diǎn)。從法律上將"農村土地承包經(jīng)營(yíng)權"物權化，這為解決當前中國社會(huì )面臨的嚴重的"三農"問(wèn)題找到了一條解決的途徑；而對國家所有權和集體所有權的研究也是希望解決產(chǎn)權界定不清晰帶給國家、集體和成員個(gè)人的諸多問(wèn)題。確認物權是保護財產(chǎn)的基本方法，能夠使財產(chǎn)所有人產(chǎn)生合理的利益期待，從而進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行交易，這一點(diǎn)對當前社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展是至關(guān)重要的。在文集的前四卷中，關(guān)于公司所有權的二重結構、國家所有權的民法保護以及市場(chǎng)經(jīng)濟與私有財產(chǎn)的法律保護等問(wèn)題的探討，相對于上個(gè)世紀90年代的學(xué)術(shù)發(fā)展而言是具有前瞻性的，其對完善民法理論和健全法制所起的推動(dòng)作用也為后來(lái)的社會(huì )進(jìn)程所證明。
時(shí)代的發(fā)展和社會(huì )的現實(shí)對學(xué)者的影響、對學(xué)術(shù)研究自身的影響是相當巨大的，當入世從目標變?yōu)楝F實(shí)的時(shí)候，地域意識和全球化就必然成為思考問(wèn)題的出發(fā)點(diǎn)。中國社會(huì )的發(fā)展已經(jīng)進(jìn)入了社會(huì )轉型時(shí)期，曾經(jīng)并且仍然普遍存在于世界各國的"從社區到社會(huì )"、"從身份到契約"、"從機械一體化到有機一體化"的"現代化"進(jìn)程在中國體現得十分明顯。在從以小農經(jīng)濟為基礎的熟人社會(huì )轉向以工商經(jīng)濟為基礎的陌生人社會(huì )的過(guò)程中，對"道德滑坡"的討論已經(jīng)不再新奇，隨之而起的應該是法律的規范作用。社會(huì )主義法治國家建設目標的提出，為調整市場(chǎng)經(jīng)濟的基本手段--民商法的發(fā)展及其功能的發(fā)揮提供了更為廣泛的空間。與此同時(shí)，國家也明顯加快了民事立法的進(jìn)程，合同法的頒布實(shí)施、擔保法司法解釋對法律的重新注解、物權法的起草以及已被提上議事日程的民法典，這一切都昭示著(zhù)今后一段時(shí)間將會(huì )成為從事中國法制生活尤其是民商法研究的人士的黃金時(shí)代。作為這些重大的民事立法活動(dòng)的參加者，同時(shí)伴隨著(zhù)社會(huì )經(jīng)濟生活的發(fā)展，作者在文章中體現出了對民商法的新的學(xué)術(shù)思考和見(jiàn)解。例如，對人格權制度的倡導和構建、對物權制度和債權制度中的諸多問(wèn)題（例如不動(dòng)產(chǎn)登記制度）的闡述、對入世后我國民商法發(fā)展的展望，都是與現實(shí)密切相關(guān)的問(wèn)題，對指導法律實(shí)踐有積極的意義。同時(shí)，作為最高人民法院的特約咨詢(xún)員和最高人民檢察院的專(zhuān)家咨詢(xún)員，司法改革和審判實(shí)踐中的熱點(diǎn)問(wèn)題也時(shí)刻為作者所關(guān)注，并集中體現在法律出版社出版的《司法改革研究》一書(shū)中，該書(shū)是作者在哈佛大學(xué)法學(xué)院作訪(fǎng)問(wèn)學(xué)者期間所完成的，書(shū)中對司法制度建設的思考和獨到見(jiàn)解體現出作者對中外司法秩序進(jìn)行比較之后的完整把握。文集第五卷中收錄的幾篇文章則是對作者對該問(wèn)題的補充和新的認識。作為學(xué)者，作者認為理論研究可以促使自己不斷進(jìn)行思考與研究，因此不可偏廢；另一方面，司法改革等法律實(shí)踐活動(dòng)也需要法學(xué)工作者與司法工作者共同去參與和推進(jìn)，畢竟徒法不足以自行，制度的建設和完善是法律得以實(shí)施的保障。作者也希望借此來(lái)對傳統的嚴格劃分專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域、各自為政的研究方法作一些突破性的嘗試，這一點(diǎn)是難能可貴的。學(xué)術(shù)界對部門(mén)法的嚴格劃分導致各部門(mén)法之間缺乏聯(lián)系，出現了由于法律規定的交叉和矛盾而形成的另一種形式的法律"空白"，實(shí)體法和程序法的銜接方面表現尤甚。如果能夠對此從總體上加以把握，將是十分有益的，文集中對證據規則的研究就是表現之一。
對中外法律制度的廣泛研究是文集的一個(gè)特點(diǎn)。從中國的民事立法和理論研究的發(fā)展歷程來(lái)看，基本上是以大陸法系各國立法作為學(xué)習和借鑒的基礎的，而對英美法中的制度很少關(guān)注，這一缺失在《民商法研究》文集中有了改變。作者在對大陸法系的法學(xué)概念、法律制度作進(jìn)一步深入研究、細化的基礎上，也開(kāi)始關(guān)注英美法中的先進(jìn)制度，注意兩大法系在制度方面、法律文化方面的差異與融合。因此，在書(shū)中我們既可以看到無(wú)權處分、履行不能等大陸法上的制度，也可以看到預期違約、根本違約等英美法中的概念。這樣的研究對尚不完善的中國民法而言是重要的，可以使我們在制度對比中找到適合于我國國情的解決現實(shí)問(wèn)題的途徑。對英美法的借鑒還體現在作者一直倡導的案例教學(xué)方法中，現在，已經(jīng)有越來(lái)越多的人認識到案例分析的重要性，對案例的分析有利于掌握法學(xué)方法以及清晰的把握一國的法律理論體系，而且從案例中總結出來(lái)的實(shí)踐經(jīng)驗及其所反映的社會(huì )現實(shí)問(wèn)題對我國的法律法規和司法解釋的制定、頒行已經(jīng)起到了積極的作用。當然，作者在闡述國外立法的先進(jìn)制度的同時(shí)，其落腳點(diǎn)始終在于我國社會(huì )生活的現狀，這就很好的解決了法律移植過(guò)程中的本土化問(wèn)題，而不至使之脫離國情。這不僅因為作為制度和規則的法更多是功能性的，不同的功能決定了法律概念的存在和制度的建立，而且，就當前中國民法體系的建設和完善來(lái)說(shuō)，借鑒、辨析之后的"求同"研究更有可能發(fā)現制度發(fā)展所依賴(lài)的路徑。在法治建設過(guò)程中，單純的討論制度的優(yōu)劣是不夠的，重要的是討論這種制度是否符合中國的實(shí)際，這才是理論研究的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。如果中國的法學(xué)要真正成為中國的，能夠解決中國的問(wèn)題，就必須如此。
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