《商行為程序研究》書(shū)評 ——

田源 2006-3-4 19:05:20

這本書(shū)值得一讀！優(yōu)點(diǎn)有四：

1. 此書(shū)第一次研究了商行為程序。這意味著(zhù)什么？行為程序是私法應當重視而沒(méi)有重視的參數，誠如作者所言，商行為是程序性的行為，但是在商法之中一直有其實(shí)而無(wú)其名。此書(shū)為私法開(kāi)創(chuàng )了一個(gè)新的視野，可以預言，該書(shū)的理論將對私法研究方法和研究對象產(chǎn)生深遠的影響。
2. 對德國民法的支柱——法律行為理論提出了強有力的挑戰。不管我們贊嘆還是厭惡法律行為理論，我們都需要愛(ài)與恨的學(xué)術(shù)理由。迄今為止，無(wú)數的論著(zhù)對法律行為理論予以了評述，但是“程序”問(wèn)題才算是擊中了該理論的要害。
3. 斬新的觀(guān)點(diǎn)和論證，決非大同小異的文字。該書(shū)后記的對聯(lián)：綜述非論文，痛哉斯言，時(shí)見(jiàn)舊書(shū)如黃葉；得失須檢省，求諸真理，莫往荒園拾落花。書(shū)中有大量的新觀(guān)點(diǎn)：以科斯的交易成本理論論證了交易程序的價(jià)值；法律關(guān)系和行為表示了私法的動(dòng)靜兩態(tài)，“權利——程序”應當是私法的基本結構，應當反對權利中心論；傳統理論將法律行為一會(huì )兒當作文本使用，一會(huì )兒當作行為作用，造成了文本與行為不分，書(shū)中主張區分商行為與商文本，認為前者應當以程序為中心，而不能以文本的內容等為中心。如此等等的觀(guān)點(diǎn)，都與傳統理論截然不同。
4. 其中有獨特的方法和論據。此書(shū)列舉了大量的商行為程序方面的法條，第一次令人震驚地看到了商法之中存在著(zhù)如此眾多的程序規范，從而有力地揭示了傳統行為理論與法律規范的脫節。

書(shū)中說(shuō)，“一般而言，做什么、能不能做、如何做（程序如何）這三個(gè)問(wèn)題是有序列的，前二者在第三者之先。在法律上，權利、行為能力等理論主要解決了前兩個(gè)問(wèn)題，第三個(gè)問(wèn)題因為它的級別更高，需要更加深入的研究才能觸及，傳統私法行為理論還未達到這一階段�！边@種言辭，是一種得體的自信！

========================================= 本欄書(shū)評僅代表撰寫(xiě)者個(gè)人觀(guān)點(diǎn)========================================