《司法過(guò)程的性質(zhì)》書(shū)評 —— 查看此書(shū)介紹

王水明 2006-9-6 14:42:39

讀本杰明·卡多佐的《司法過(guò)程的性質(zhì)》（蘇力譯，商務(wù)印書(shū)館２０００年版）完全出于好奇心。聽(tīng)友人講，這位被譽(yù)為美國歷史上５位最偉大的執法者之一的大法官，因畢生致力于實(shí)用主義司法哲學(xué)的研究與實(shí)踐，而終身未娶。一個(gè)人一生能心無(wú)旁騖地以法律為伴，不是常人所能做得到，所能理解得了的。他與眾不同的“怪舉”，驅使筆者拜讀了這本體現他的主要法律思想的代表作。


應當說(shuō)，這是一本語(yǔ)言流暢實(shí)在、通俗易懂又實(shí)用的法律書(shū)�？v觀(guān)全書(shū)，無(wú)處不閃爍著(zhù)卡多佐實(shí)用主義法律思想的理性光芒。例如，在談到司法的功能時(shí)，他引用格梅林的話(huà)：“除非是為某個(gè)實(shí)在的制定法所禁止，司法決定在任何情況下都應當與商業(yè)交往所要求的誠信以及實(shí)際生活的需要相和諧；而在掂量相互沖突的利益時(shí)，應當幫助那種更有理性基礎并且更值得保護的利益，直到其獲取勝利�！边@里，卡多佐想表達的意思就是，法官的裁決必須與社會(huì )生活相適應，否則就等于放棄了自己所承擔的——闡釋社會(huì )良知的——責任，也使法律失去了應有的目的——維護社會(huì )的安定與有序。因為法律的終極目標是社會(huì )福利，法官當為此而努力。在談及遵循先例問(wèn)題時(shí)，他除了肯定遵循先例是司法過(guò)程中的一項基本規則而非例外，仍念念不忘奉行先例的同時(shí)也必須考慮與社會(huì )現實(shí)相和諧。他認為，“只要經(jīng)過(guò)恰當的經(jīng)驗檢驗之后發(fā)現一個(gè)法律規則與正義感不一致或者與社會(huì )福利不一致，就應該較少遲疑地公開(kāi)宣布這一點(diǎn)并完全放棄該規則”。這無(wú)疑是卡多佐實(shí)用主義裁決方法的又一例證。雖然卡多佐也重視習慣、歷史的裁決方法，但是，他指出：“當社會(huì )的需求要求這種解決辦法而不是另一種的時(shí)候，為了追求更大的目的，我們必須犧牲習慣，同時(shí)，我們還必須扭曲哲學(xué)方法，忽略歷史要求�！憋@然，卡多佐仍將社會(huì )利益放在首位，而這也正是實(shí)用主義哲學(xué)的精要。在法官造法上，卡多佐的名言是，“司法過(guò)程的最高境界不是發(fā)現法律，而是創(chuàng )造法律”，即鼓勵法官創(chuàng )新，但并非毫無(wú)限制，這種限制的因素就是社會(huì )利益。在司法的各個(gè)層面上，卡多佐都將解決問(wèn)題的最終落腳點(diǎn)定位在社會(huì )利益的考量上，這就是卡多佐實(shí)用主義裁決方法的最主要特征，也是其司法技術(shù)的最明顯特色。


這在著(zhù)名的麥克弗森訴別克汽車(chē)公司案中得到了充分體現。麥克弗森從別克汽車(chē)公司的零售商處購買(mǎi)了一輛汽車(chē)，其駕車(chē)外出途中因車(chē)出了故障而受傷，經(jīng)檢驗，是輪胎有瑕疵所致。輪胎并非別克汽車(chē)公司所造，而是從另一制造商那里購得。有證據顯示，經(jīng)過(guò)適當檢查，本可發(fā)現這一瑕疵，但別克公司未這樣做�？ǘ嘧粽J為，這里所要確認的是，除了直接賣(mài)主（即零售商），別克公司是否應對第三人產(chǎn)品承擔謹慎注意義務(wù)。當時(shí)的判例認為，除非滿(mǎn)足以下條件：產(chǎn)品必須對人身構成巨大危險，或賣(mài)主必定知道其商品高度危險卻沒(méi)有告知買(mǎi)主，否則，對于與其沒(méi)有合同關(guān)系的第三人使用有瑕疵的產(chǎn)品引起的損害，制造商不承擔責任。但卡多佐突破了“只有合同當事人才承擔違約責任”的通則，認為若賣(mài)主的過(guò)失嚴重威脅人身安全，則受傷的第三人有權獲得賠償。顯然，卡多佐考慮到了２０世紀產(chǎn)品責任的基本觀(guān)念——制造商應對消費者承擔責任，突破性地運用了可預見(jiàn)性概念來(lái)追究制造商的責任，而非一味地遵循先例。該案充分體現了卡多佐致力于從實(shí)用主義角度來(lái)更新法律規則以適應社會(huì )生活發(fā)展的理念。正如他在《司法過(guò)程的性質(zhì)》中所闡述的，普通法裁決的精髓，尤其是在變遷時(shí)代，在于洞察“勢不可擋的思想潮流”。


卡多佐這一獨特的實(shí)用主義司法裁判方法，被現今普通法系法官奉為裁判典范。作為集中體現他的這一思想的《司法過(guò)程的性質(zhì)》也被列為法學(xué)經(jīng)典。在積極探索和追求司法公正的今天，重讀卡多佐的《司法過(guò)程的性質(zhì)》一書(shū)，無(wú)疑具有更多的意義和價(jià)值。





編者注：本文摘自《檢察日報》。

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