趙海樂(lè ) 2007-5-3 11:50:39
西方,是一個(gè)不能借助羅盤(pán)找到的概念。當我們談到西方,更多地是指代一種文化上的聯(lián)合體。如果從地理上看,信奉伊斯蘭教的那部分歐洲不會(huì )不屬于西方。如果再上溯十個(gè)世紀,那時(shí)的西方,可以簡(jiǎn)單地等于基督教統治之下的歐洲部分。同樣,我們講革命,一般講的是刀兵相見(jiàn)的戰場(chǎng),英國式的“光榮革命”很少會(huì )成為中國人眼中的革命。然而,《法律與革命》一書(shū),卻成功地讓我相信,革命與戰爭無(wú)關(guān)。革命的結果不是廢墟,而是新的社會(huì )和經(jīng)濟關(guān)系結構。因此,這本書(shū)中,我們看到,西方歷史上最重大的一次革命,是長(cháng)達千年的神學(xué)同法律的并存。沒(méi)有神學(xué),很難有近代的法律;而只有神學(xué),又很難有現代的法律。
“日耳曼民俗法雖然基本上屬于部落的,地方的和封建的(或封建以前的), 它以血親復仇為基礎,并由血親復仇和其相伴隨的神明裁判,宣誓幫助和其他程序所組成!
如果法律是部落的而不是國家的,那么,血親復仇制度就難以禁止,盡管部落內部的較大家族之間很可能通過(guò)自己的協(xié)商找到一種替代解決的途徑,也就是賠償金。但這畢竟只是一種博弈論,并不是真正放棄了復仇。無(wú)論是復仇還是賠償,所維護的,不是公正,而是用珍惜榮譽(yù)來(lái)解釋。榮譽(yù)受到傷害的人,可以用復仇來(lái)找回榮譽(yù);而賠償金,則是用懲罰不法行為的方式,讓人們看到侵害他人的榮譽(yù)的結果,是自己失去榮譽(yù)。
另一種方式,是古代人們常常用到的,求助于神明。于是,水,火,乃至人的食欲,都可以看作全知全能的神。而宣誓幫助,也就是要求取得神的信任。求助于神明的直接結果,就是必須依照一定的儀式進(jìn)行。因此,早期的法律,不可避免地有戲劇性和儀式性的特點(diǎn)。
這一切,從民俗的角度講當然無(wú)可厚非,并且符合一般比較原始的民族的發(fā)展過(guò)程。而此時(shí),基督教漸漸滲透入了原始部落的生活。東方,至少是中國,將復仇的權力收歸國家,從而將自力救濟為公力救濟所取代。而當復仇開(kāi)始呈現出弊端但國家還沒(méi)有相當的力量去司法,那時(shí),總要有個(gè)東西進(jìn)去干涉。而且,在小國林立的歐洲,由教會(huì )進(jìn)入的另外一個(gè)優(yōu)點(diǎn),是宗教沒(méi)有國籍。宗教無(wú)需用軍隊征服一個(gè)國家然后再推行它的法律。甚至,宗教若推行它的法律,都無(wú)需統一的國家存在。它不是世俗權力,但可以同世俗權力共存。第三,宗教可以進(jìn)去干涉,不是因為人們特別地喜歡它,而是因為它同神明裁判是聯(lián)系的:教會(huì )不否認神的存在,只是主張人們去信奉上帝。它不反對血親復仇,只是提出一種可以讓靈魂更好地得到上帝的寬恕的方法!八皇翘岢鲆环N選擇,一種更高的理想”。最后,宗教在一開(kāi)始并非是對王權進(jìn)行挑戰的!獙(shí)際上,那時(shí)很難說(shuō)有多少王權存在。相反,是宗教給了國王作為帝國的宗教首領(lǐng)的權力,讓王權超出了對部落和家庭的忠誠。當時(shí),即使是教會(huì ),也支持國王作為宗教首領(lǐng)的地位。
從概念上講,民俗法的基礎概念,是名譽(yù)和命運;教會(huì )法,懺悔和寬恕!6世紀到10世紀。民俗法服從于對親屬,領(lǐng)主和王室的忠誠,并且與在命運主宰的宇宙中為榮譽(yù)而應用斗爭交織在一起;浇滔蜻@一切的神圣性挑戰,但并不完全否定它們的神圣性,而是在支持它們的同時(shí),提出了一種更高的選擇。
兩把劍:教士管理神圣而玄奧的事務(wù),而皇帝制定包括教會(huì )法在內的法律。
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