暗夜的穿越者──對《法治及其本土資源》的解讀 ——

強世功 2001-3-7 20:11:34

　　對待一本成為暢銷(xiāo)書(shū)的“學(xué)術(shù)”著(zhù)作，我們總是要猶豫再三，暢銷(xiāo)或許是一件值得慶幸的事，擁有眾多的讀者不僅僅赫顯作者的重要性，更主要的是它顯示了知識或學(xué)術(shù)的重要性，顯示了“我們”──知識產(chǎn)生者──在社會(huì )中的重要性。但是當我們以學(xué)術(shù)面目呈現出的知識在暢銷(xiāo)中被不斷地闡釋和化約的時(shí)候，無(wú)論其結果是贊賞還是反對，它同樣面臨一種危險，它可能背離我們的初衷，走向我們所反對的東西：一種流俗，一種偏見(jiàn)，一種教條，一種不加反思的判斷，一種沒(méi)有前提的結論。因此，一本學(xué)術(shù)著(zhù)作在顯示知識的“社會(huì )效果”的同時(shí)，最有可能的是喪失學(xué)術(shù)的“知識效果”，而從學(xué)術(shù)立場(chǎng)或知識立場(chǎng)出發(fā)對其加以闡釋以凸現它所討論的主題，也許是我們抗拒流俗偏見(jiàn)、顯示其知識效果的可能途徑，因此，一本書(shū)的效果，無(wú)論是社會(huì )的還是知識的，不在于它說(shuō)了些什么，而在于它是如何被說(shuō)的。

　　無(wú)疑，蘇力的《法治及其本土資源》就是這樣的一本書(shū)，它曾名列萬(wàn)圣書(shū)園的暢銷(xiāo)書(shū)排行榜，在大眾讀者（尤其是大學(xué)生這一特定的讀者階層）中的影響力是可想而知的。同時(shí)，它在知識界（尤其法學(xué)界）亦受到了好評。[1]但令蘇力苦惱的恰恰是在其暢銷(xiāo)、流傳中被簡(jiǎn)單化為這樣一個(gè)公式：“蘇力＝本土資源＝反對法律移植＝保守派”。[2]這樣一種不加反思的判斷不僅僅是對一本書(shū)的誤讀，或對一個(gè)人的可能傷害，更主要的是這種判斷掩蓋了它所討論的主題、掩蓋了它對這一主題所作出的可能的知識上的貢獻，掩蓋了我們進(jìn)一步加深對這些問(wèn)題思考時(shí)可能選擇的方向和出發(fā)點(diǎn)。

　　正因為如此，本文作為對《法治及其本土資源》（以下稱(chēng)《法治》）一書(shū)的書(shū)評，并不單單是為了糾正流俗對《法治》的簡(jiǎn)單化判斷，或為了對這本書(shū)加以學(xué)術(shù)上的評判或定位，它毋寧是在編織一張網(wǎng)，將《法治》一書(shū)中分散于各篇中的思想碎片置于它們由以肢解和發(fā)散的初始位置（這正是我們對待學(xué)術(shù)論文集困難于學(xué)術(shù)專(zhuān)著(zhù)的地方），從而在它們的相互關(guān)系（沖突的、矛盾的、一致的、統一的或斷裂的、不搭界的）中尋找其中可能存在的問(wèn)題，理解其意義、價(jià)值或可能的貢獻；或者毋寧是在奏響一種音樂(lè )，喚起沉睡于片言只語(yǔ)的靈感中、匆匆忙忙的論斷中或欲言又止的徘徊中的思想火花，激活它們的語(yǔ)言能力，既讓它們說(shuō)出它們想要說(shuō)出的話(huà)，又讓它們意識到它們所不可能說(shuō)出的話(huà)。因此，這與其說(shuō)是一種評判，不如說(shuō)是一種對話(huà)；與其說(shuō)是一種激賞或批評，不如說(shuō)是一種分析或組合；與其說(shuō)是得出結論，不如說(shuō)是指出問(wèn)題。而蘇力尤其看重的“變法、法治及其本土資源”（下稱(chēng)“變法”）一文[3]無(wú)疑為我們提供了進(jìn)入其核心思想的一個(gè)重要切口，我的分析就從這一篇文章開(kāi)始。

　

一

　　在“變法”一文的開(kāi)篇，也就是《法治》一書(shū)的開(kāi)篇，蘇力亮出了他要批評的靶子，即“強調政府運用強制力規制經(jīng)濟和社會(huì )的法制建設”的“變法模式”（《法治》，頁(yè)3。以下凡引此書(shū)皆只注明頁(yè)碼）。單就“變法模式”而言，我們發(fā)現它有兩個(gè)完全不同但又相互關(guān)聯(lián)的指向：即國家作為制度實(shí)踐的現代化規劃和學(xué)者作為思維實(shí)踐的現代化理論，此二者固然是相互關(guān)聯(lián)的，比如說(shuō)法律移植從法律現代化理論中獲得合法性證明，或者法律移植使得法律現代化成為一種理論上的可能。但我們畢竟不能將這二種不同的實(shí)踐簡(jiǎn)單地混同起來(lái)，起碼要說(shuō)，理論的正確與錯誤（我是在最一般意義上用這兩個(gè)詞的）不能由實(shí)踐效果的成功與否或實(shí)踐效果的滿(mǎn)意與否來(lái)判斷，理論既不能贏(yíng)得成功的或有益的實(shí)踐效果的全部功勞（盡管在一定意義上它會(huì )分享“榮譽(yù)”，比如社會(huì )契約論之于西方民主憲政），也不能承擔失敗的或有害的實(shí)踐效果的全部責任（盡管在一定意義上它也承擔“惡名”，比如種族優(yōu)劣論之于種族屠殺）。因此，正象社會(huì )契約論并不是實(shí)現民主憲政的充分條件或直接原因，種族優(yōu)劣論也不能為種族滅絕承擔責任一樣，法律移植理論或作為思維實(shí)踐的變法模式，也不能由于法律移植在現實(shí)生活中的失敗而證明它在理論上就是錯誤的，或者它在現實(shí)生活中的成功而證明它在理論上是正確的。換句話(huà)說(shuō)，我們要在理論的“實(shí)踐效果”和“知識效果”之間劃開(kāi)一條若即若離的線(xiàn)。

　　而蘇力在對他要批評或論證的理論對象進(jìn)行建構的過(guò)程中，[4]卻用“變法模式”將一種作為思維實(shí)踐的理論與一種作為制度實(shí)踐的操作疊加在一起，甚至是混同在一起。因此他所亮出的批評靶子是不清晰的、含混的、移動(dòng)的、變形的。我們不知道他究竟是要批評國家所推動(dòng)的法制現代化的制度運作，還是要批評法學(xué)界流行的法律現代化理論。而正是這兩種東西構成了蘇力的兩個(gè)循環(huán)置換的論述空間：一個(gè)黃昏的空間和一個(gè)黎明的空間，當他在黃昏的孤獨或捫心自問(wèn)之時(shí)，也就是他在理論上反思到極處之時(shí)，他似乎以一種悲觀(guān)的或不情愿的心情將這兩種東西作了區分：“一個(gè)民族的生活創(chuàng )造它的法制，而法學(xué)家創(chuàng )造的僅僅是關(guān)于法制的理論”，“法學(xué)研究對當代法制的影響也主要是一個(gè)正當化的過(guò)程，”（頁(yè)289和287，強調為原文所加，這樣的區分在“后現代思潮與中國的法學(xué)和法制”一文中是清晰的，甚至是一以貫之的），而且在文章的諸多細節之處，他所批評的或他所期望的也都直接針對法學(xué)家或法學(xué)界。但是，當他在黎明面對祖國現代化建設的沸騰生活或火熱場(chǎng)面時(shí)，他決心洗心革面，徹底摒棄黃昏中知識分子顧影自憐的小資產(chǎn)階級情調，急急忙忙要在“中國的復興”偉大事業(yè)中追問(wèn)“什么是你的貢獻”。在我看來(lái)，蘇力所一再追問(wèn)的貢獻與其說(shuō)是理論指向的（盡管他認識到自己所能貢獻的只能是理論），不如說(shuō)是實(shí)踐指向的，與其說(shuō)要貢獻一種理論，不如說(shuō)是要通過(guò)理論對法制建設的實(shí)踐作出貢獻。因此，我們在蘇力的文章中常�？吹揭恍�“改革方案”，比如他所提出的“混合型制度”的改革方案（頁(yè)62）以及對司法程序和法律教育的改革建議（“關(guān)于抗辯制改革”和“法學(xué)本科教育的研究和思考”）。正是由于蘇力不斷來(lái)回穿行于黃昏與黎明之間，他將他在黃昏中所分離的東西又在黎明中悄悄地、不自覺(jué)地、有意無(wú)意地混合了起來(lái)，他在同時(shí)批評作為思維實(shí)踐的變法模式和作為制度實(shí)踐的變法模式，而且這種混合潛在的或不證自明的前提，是在理論實(shí)踐與操作實(shí)踐之間建立起簡(jiǎn)單的因果聯(lián)系，理論要為實(shí)踐這種理論的全部后果承擔責任：法律移植在實(shí)踐中的不成功是由于法律現代化理論或變法論是錯誤的，而蘇力所主張的利用本土資源的說(shuō)法之所以是正確的是由于本土資源在實(shí)踐中是有效的（這是蘇力文章中比比皆是的論證邏輯）。因此，蘇力在批評“變法模式”或在捍衛本土資源時(shí)直接訴諸理論基礎、實(shí)踐效果以及隱藏在背后的（有時(shí)直接浮現在表面的）因果聯(lián)系。

　　作為一種思維實(shí)踐的理論，蘇力以為變法模式的理論基礎乃是“法律工具論”和“法律普適論”（參見(jiàn)“變法”和“秋菊的困惑和山杠爺的悲劇”）。由于假定法律是一種變革的工具，法律就有可能脫離它賴(lài)以存在的社會(huì )經(jīng)濟基礎，成為一種統治階級的意志或一種意識形態(tài)的工具。我們暫且不管這種理論在實(shí)踐中的可能效果是什么（這實(shí)際上是蘇力最關(guān)心的），就學(xué)理而言，這樣的法律觀(guān)關(guān)注的是“法律應當是什么”的問(wèn)題，或者說(shuō)關(guān)注是“書(shū)本上的法律”、“作為條文的法律”。這種法律觀(guān)在邏輯上是成立的，也就是說(shuō)它在邏輯上是內部一致的或自恰的，因此它也是正確的、是真命題。憑什么說(shuō)法律就不是工具呢？既然法律是一種條文，是一種應當，一種書(shū)本上的規定，法律當然就可以是統治階級的意志或意識形態(tài)的工具，別說(shuō)我們制定了不起作用的“破產(chǎn)法”（這是蘇力批評“法律工具論”時(shí)常常引用的一個(gè)例子），就是制定了“銀河系憲法”又有什么不可呢？因此，問(wèn)題不是法律究竟是變革的工具，還是保守的力量（后者正是蘇力所要強調的），而是法律究竟是書(shū)本上的，還是行動(dòng)中的？是在道德論證中來(lái)理解的，還是在現實(shí)生活中來(lái)理解的？正是在這一點(diǎn)上，我們才在兩種法律觀(guān)之間劃開(kāi)了界限。

　　在此，我們要說(shuō)，法律觀(guān)的正確與否僅僅在于它是否在邏輯上是自恰的或內部一致的，除此之外，從學(xué)理上講，法律觀(guān)沒(méi)有對錯之分，也沒(méi)有真偽之分，只有法律觀(guān)的解釋力的大小或強弱之分，只有手藝的精湛與拙劣之分、先進(jìn)與落后之分。從強調法律是變革的工具到強調法律是保守的力量，并不必然構成理論范式上的轉變，它可能同時(shí)處于“書(shū)本上的法律”觀(guān)的范式之下。而真正構成范式進(jìn)步的恰恰是一種社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)取代政治學(xué)的法律觀(guān)，用“行動(dòng)中的法律”觀(guān)取代“書(shū)本上的法律”觀(guān)。之所以說(shuō)社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)取代政治學(xué)的法律觀(guān)是一種范式轉變，并不是說(shuō)社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)是正確的，而政治學(xué)的法律觀(guān)是錯誤的，而是由于政治學(xué)的法律觀(guān)面對特定的解釋對象時(shí)，其解釋力受到了限制，比如，既然法律是變革的工具，為什么“破產(chǎn)法”或“銀河系憲法”在現實(shí)中沒(méi)有效果呢？沒(méi)有變革它所期望變革的東西呢？它之所以不能解釋這些問(wèn)題，恰恰就在于它將法律簡(jiǎn)單地理解為一種條文，一種應當，一種“書(shū)本上的法律”。而對這些問(wèn)題的合理解釋必然要采取一種社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)，這種法律觀(guān)恰恰是將法律看作是一種在實(shí)際生活中起作用的規范，它可能是有意識制定的，也可能是自然生成的，既可以是成文的，又可以是不成文的。當然，社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)對政治學(xué)的法律觀(guān)的批評并不是要取消它，而是在對社會(huì )現象的解釋過(guò)程中劃定彼此的領(lǐng)域和界限，使其認識到?jīng)]有一哪一種理論是包打天下的。

　　就社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)而言，法律既可以是保守的力量，也理所當然地可作為變革的力量，比如，符合形式合理性的法律促進(jìn)了資本主義在西方的興起以獲得了歷史和理論的證明，[5]這也是蘇力之所以推崇形式理性法的原因（參見(jiàn)“市場(chǎng)經(jīng)濟需要什么樣的法律？”），在此，問(wèn)題可能轉化為法律實(shí)現變革或保守的條件、可能性或效果是什么。[6]正是在這一點(diǎn)上，蘇力不能令他批評的對象在理論上服氣，你蘇力舉了一大堆例子說(shuō)法律變革的失�。�頁(yè)4－5），又舉了許多例子說(shuō)本土資源對制度創(chuàng )新的意義（頁(yè)13－17），反對者可以同樣指出許多法律變革成功的事例，也可以指出大邱莊“莊主”禹作敏的無(wú)法無(wú)天與本土資源的聯(lián)系。這樣一種批評顯然不能構成學(xué)術(shù)批評，倒象兩個(gè)小孩子在吵架，相互挖老底揭丑。蘇力也許認識到了這一點(diǎn)，所以他不斷回到他所批評的立場(chǎng)上來(lái)，重申法律移植是有意義的，法律也是變革的。因此，蘇力用法律保守論或法律傳統論來(lái)反對法律變革論或法律移植論，不過(guò)是半斤和八兩的關(guān)系，更不用說(shuō)讓理論承擔它的實(shí)踐效果是沒(méi)有道理的。不過(guò)，這種批評的無(wú)效性與其說(shuō)是由于蘇力立場(chǎng)的不堅定，還不如說(shuō)是由于蘇力所批評的東西是漂移的，使得他不得不移動(dòng)位置來(lái)瞄準，而這一切是由于蘇力沒(méi)有將理論對象明確地建構起來(lái)，他所批評的對象并沒(méi)有被他死死地釘在地上。如果說(shuō)得更明確的話(huà)，蘇力所批評的對象不應該是法律工具論或法律移植論，而首先應當批評潛藏在這種理論背后的政治學(xué)的法律觀(guān)。[7]

　　由于假定為一種普適的規則，法律就是超越國界和超越文化的。這實(shí)際上是在古希臘以來(lái)的“邏各斯中心主義”影響下一直縈繞于西方人腦際的一個(gè)夢(mèng)想，古羅馬帝國的萬(wàn)民法、中世紀的永恒法、近代的自然法、二十世紀初的比較法和功能派的法律人類(lèi)學(xué)，都在尋找實(shí)現法律普適于全人類(lèi)之夢(mèng)想的途徑。不過(guò)在西方法律史上我們還可以找到與此相對立的歷史法學(xué)派和法律社會(huì )學(xué)等流派，正是這兩種不同的法律觀(guān)支持了對法律移植的不同態(tài)度。但是，對法律普適論的不滿(mǎn)并不是叫我們走到它的反面：我們簡(jiǎn)單地持法律的歷史觀(guān)或社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)并不構成對前者的顛覆性批判。因此，對法律普適論的批判關(guān)鍵是要徹底摧毀前者的理論基礎：人類(lèi)的理性是普遍的、沒(méi)有邊界的、沒(méi)有文化差異的。在這一點(diǎn)上蘇力借助于吉爾茲的“地方性知識”和新制度經(jīng)濟學(xué)中的“有界理性”來(lái)批評“法律普適論”在總體上是成功的。[8]但是，他在借助這些理論時(shí)，似乎沒(méi)有意識到他所訴諸的不同理論之間存在的內在矛盾。當他批評政治學(xué)的法律觀(guān)時(shí)，他訴諸的是社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)，盡管社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)多種多樣，蘇力既引用韋伯的法律觀(guān)也引用涂爾干和馬克思的法律觀(guān)，但蘇力內心中的社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)無(wú)疑是功能主義的。他在著(zhù)力分析西方“進(jìn)口的法律”在中國的現實(shí)生活中由于人們對法律的規避而歸于失敗時(shí)，得出結論說(shuō)：

　

　　要改變這種社會(huì )法律現象（即法律規避現象──引者注），使人們能夠而且愿意訴求正式的法律制度，重要的也許不是不少法學(xué)家主張的提高公民的權利意識，不是所謂的普法宣傳、告知公民他們有什么樣的權利，而是要提供一種訴求的途徑，提供功能上可以替代原先的糾紛解決方法的法律制度，其中包括正式的訴訟機制和其他非訟機制，來(lái)實(shí)現獲得或享有這種權利。（頁(yè)33，著(zhù)重為原文所加）

　

　　換句話(huà)說(shuō)，只要移植的法律實(shí)現了傳統本土資源所起的功能，法律移植就是可行的。事實(shí)上，這種理論或邏輯正是十九世紀初的比較法和功能主義的法人類(lèi)學(xué)以及蘇力所批評的變法模式或法律移植模式所持的基本理路。正如吉爾摩所言：“法律的功能……在于提供一種根據某一正當理由來(lái)解決爭端的機制，因此必須假定我們之間存在著(zhù)廣泛的共識�！盵9]而蘇力所大聲疾呼的也正是“通過(guò)我們的努力來(lái)溝通國家制定法和民間法，從而打破這種文化隔阻”（頁(yè)71），“逐步形成一種有利于溝通、理解的‘公共知識’，進(jìn)而尋求妥協(xié)和合作”（頁(yè)65）。[10]而這恰恰是他所批評的法制宣傳、普法教育所遵循的邏輯或理路。我們看到對知識傳統和知識背景的慢待是如何使蘇力又一次跌入到他所批評的問(wèn)題所設定的陷阱中。但令我們驚訝的是，蘇力反復提到的吉爾茲的“地方性知識”恰恰是在批評這種功能主義的法律觀(guān)，這兩種矛盾的理解法律的理路在蘇力的論述中似乎和諧地結合在一起，而實(shí)際上是蘇力流暢的敘述和跳躍式的論證掩蓋了內在知識理路上的沖突，或者說(shuō)在蘇力這里，學(xué)術(shù)理路是次要的，重要的是要有助于說(shuō)明蘇力所要說(shuō)明的東西。

　　從功能主義的法律觀(guān)出發(fā)，法律就是如同蘇力所說(shuō)的是一種糾紛的解決機制，無(wú)論是民間社會(huì )傳統的糾紛解決方式，還是現代的法律制度在這個(gè)意義上是一樣的。但人們之所以選擇“私了”這種傳統的糾紛解決方式，而不選擇正式的法律制度，并不能簡(jiǎn)單地歸結為功能上的不可替代。但按照吉爾茲的解釋?zhuān)�真正的原因還可能是由于這種糾紛解決方式包含了“對所發(fā)生的事件的本地認識與對所發(fā)生的事件的本地想象”，“這種認識與想象的復合體，以及隱含于對原則的形象化描述中的事件敘述”就是吉爾茲所說(shuō)的“法律認識”：“法律就是地方性知識；地方在此處不只是指空間、時(shí)間、階級和各種問(wèn)題，而且也指特色（accent）�！盵11]這兩種糾紛的解決方式是兩種不同的地方性知識，是兩種不同的、人們存在于其中的意義之網(wǎng)，因此，即使它們看起來(lái)具有同樣的功能，也很難自動(dòng)地發(fā)生轉化，也就是說(shuō)，功能主義的法律觀(guān)根本就看不到法律所體現或包含的文化意義，以及這種文化意義對人們行為選擇的影響。

　　當然，我并不是說(shuō)吉爾茲的解釋人類(lèi)學(xué)就一定比功能人類(lèi)學(xué)的解釋力要強一些，兩種解釋模式的有效性取決于它所要解釋的對象的性質(zhì)：“像特納（Turner）一般去畫(huà)大海，而不要試圖把它畫(huà)成康斯泰勃（Constable）筆下的牛�！盵12]解釋人類(lèi)學(xué)固然揭示了功能主義所忽略或掩蓋的東西，但解釋人類(lèi)學(xué)也同樣有它自己的問(wèn)題，其中最主要的是“地方性知識”所包含的文化決定論使得它對制度變遷很難作出有效的解釋?zhuān)?

　

　　現代的作為一種制度的法治之所以不可能靠“變法”或移植來(lái)建立，而必須從中國的本土資源中演化創(chuàng )造出來(lái)，還有另一個(gè)理由，即知識的地方性和有界理性。（頁(yè)17）

　

　　在這里我們發(fā)現蘇力將兩對概念──知識的地方性（有界理性）與知識的普適性（無(wú)界理性）、西方的知識與本土資源──通過(guò)“移植”與“演化”這對概念雜揉在一起，甚至混淆在一起。這種漫不經(jīng)心的使用所造成的一個(gè)可能的后果就是簡(jiǎn)單地將西方的知識等同于普遍性知識，將本土資源等同于地方性知識，將西方的法律知識在中國的出現看作是“強制移植”結果，將本土資源在中國的推廣看作是“自然演化”的產(chǎn)物。因此，我們在蘇力的論述中發(fā)現他將對普遍性知識和法律移植的批判，轉化為對西方的法律知識的批判，對地方性知識和自然演化的推崇轉化為對本土經(jīng)驗的推崇。在此，我們發(fā)現蘇力的兩個(gè)論述空間又一次重疊在一起，對知識的學(xué)理討論與對知識生產(chǎn)地的個(gè)人情感雜揉在一起，作為一個(gè)公民對本土社會(huì )的深厚感情直接轉化為作為一個(gè)學(xué)者對本土知識的推崇。

　　這樣一種學(xué)理上簡(jiǎn)單化的可能危險不僅僅在于本土資源的“烏托邦化”、“理想化”甚至“普適化”，更主要的是它一方面無(wú)法有效地解釋西方法律的移植在中國本土總體上是成功的（這也正是蘇力所承認的）；另一方面使我們在個(gè)人情感的籠罩下，喪失了在“移植”和“演化”的背景下重新考察普遍性知識與地方性知識的機會(huì )。如果我們借用哈耶克關(guān)于知識的一對概念──“明確的知識”（plain knowledge）和“理性不及的知識”（non-rational knowledge）──來(lái)重新考察上述問(wèn)題的話(huà)，我們就會(huì )發(fā)現蘇力認為作為普遍性知識的西方法律知識在中國僅僅是一些“明確的知識”（盡管在西方它有一套理性不及的知識作為其支撐），正是由于它是我們可以學(xué)習和掌握的明確的知識，我們才有可能運用這種知識進(jìn)行制度設計或進(jìn)行法律移植，于是才會(huì )有社會(huì )變遷和發(fā)展；而作為地方性知識的本土資源恰恰是一些“理性不及的知識”（這正是對吉爾茲的“地方性知識”的一個(gè)注解或限定），正是由于本土資源是我們沒(méi)法精確把握的理性不及的知識（這也就是為什么蘇力從來(lái)沒(méi)有正面回答什么是本土資源？因為本土資源主要是一些理性不及的知識，我們很難將其作為明確的知識而加以制度化），它才不是我們可以簡(jiǎn)單地拿來(lái)象工具一樣使用或拋棄，它才作為我們生存的意義世界的一部分而約束甚至決定著(zhù)我們的社會(huì )行為。因此，一個(gè)民族的文化才是演化的產(chǎn)物，而不是理性設計的結果。由此，我們才能解釋為什么我們大規模地移植了西方的法律，但卻沒(méi)有實(shí)現西方式的法治，為什么我們的本土資源在現實(shí)生活中時(shí)時(shí)刻刻在起作用，但很難將其明確地正式制度化，它只能以非正式制度的形式在現實(shí)生活中起作用，蘇力的上述矛盾、猶豫和徘徊──既反對法律移植又肯定國家法的重要性，既推崇本土資源又不能指出什么是本土資源──也就由此而化解了。

　　但是，我們不能由此忽略蘇力的論述中所隱含的另一個(gè)陷阱或理論上的悖論：一方面徒勞地嘗試將“理性不及”的本土資源正式制度化，另一方面卻反對法律移植或制度設計、推崇固有的習慣、慣例或制度的自發(fā)演化。正是在這一點(diǎn)上，我們看到蘇力又簡(jiǎn)單地將制度設計與制度演化（以及由此生發(fā)的、前面討論過(guò)的法律作為變革的工具與法律作為保守的力量）對立了起來(lái)。而事實(shí)上，二者處于辯證的關(guān)系之中，制度的演化是由一個(gè)一個(gè)分散的、非連續的、無(wú)數的制度設計所展開(kāi)的連續統。制度設計總是局部的，它有可能是理性所能把握的，而這種制度設計之間的互動(dòng)由于其意外后果而使制度的演化成為理性所不及的。正因為如此，我們就不再會(huì )簡(jiǎn)單地反對法律移植，把它僅僅看作是制度演化的對立面，而非制度演化鏈條上必經(jīng)的環(huán)節或連接部。

　

二

　　由此我們看到蘇力正是通過(guò)建構種種可能的二元對立來(lái)回穿梭于黃昏與黎明之間：政治學(xué)的法律觀(guān)與社會(huì )學(xué)的法律觀(guān)、功能主義的法律觀(guān)與文化解釋的法律觀(guān)、法律變革論（或法律工具論）與法律保守論、普遍性知識與地方性知識、有界理性與無(wú)界理性、西方法律與本土資源、國家法與民間法（或傳統的習慣、慣例）、法律移植（或制度設計）與制度演化（或制度創(chuàng )新）等等。這些無(wú)數交叉的二元對立使得黃昏與黎明這兩個(gè)平行的敘述空間交織為一個(gè)處于相互滲透狀態(tài)的立體的黃昏/黎明的敘述空間。如果我們還是象前面一樣，試圖剝離這兩個(gè)交織的論述空間（這本是一件非常困難的事），并在黃昏的論述空間里審視蘇力這種搖擺不定的立場(chǎng)的話(huà)，我們就會(huì )發(fā)現蘇力忽而猶豫忽而決定、忽而思慮忽而倉促、忽而吞吞吐吐忽而酣暢淋漓恰恰證明他徘徊于這一迷宮中試圖尋找出路的種種嘗試和努力以及陷入困境時(shí)的自我安慰。也許正是由于這種努力與嘗試，才使我們的問(wèn)題不再是二元對立之間的簡(jiǎn)單取舍，不再是一般地反對普適的知識或西方的知識，一般地推崇地方性知識或本土資源，而是要在這些二元對立中確立其相互關(guān)系，一種地方性知識是如何被普適化而獲得壟斷的合法性地位而壓制另一種地方性知識的？人們在社會(huì )生活中又是如何反抗甚至顛覆這些普適化了的地方性知識的？我們是如何試圖將一種理性不及的知識加以明確化或理性化甚至制度化的？

　　正是在這樣的問(wèn)題視角中，我們才發(fā)現無(wú)論是普適化的西方的法律知識還是作為地方性知識的本土資源，都不再是一個(gè)獨立的存在體，它進(jìn)入到了知識生產(chǎn)者、知識使用者和知識支配者所處的權力關(guān)系的網(wǎng)絡(luò )之中，知識的生產(chǎn)、選擇與傳播都是通過(guò)權力關(guān)系的運作而完成的。正是在權力的行使中，我們才可以說(shuō)知識不是一項“財產(chǎn)”，而是一種在使用或投資中有所產(chǎn)出的“資本”。在此，知識本身是什么并不重要，重要的是知識是被誰(shuí)所使用的？知識是如何被使用的？因此，法律知識就與權力、國家、社會(huì )和社會(huì )行動(dòng)等等緊密地聯(lián)系在一起。正是在這個(gè)意義上，我以為蘇力關(guān)于法律規避的討論（“法律規避與法律多元”和“再論法律規避”）在學(xué)術(shù)上的可能貢獻要遠遠大于他對本土資源的捍衛。這到不僅僅是由于對法律規避的討論是黃昏時(shí)分的冷靜分析的而非黎明開(kāi)啟時(shí)的激烈論辯的，更主要的是這種分析開(kāi)啟了一系列值得我們關(guān)注的理論問(wèn)題。固然蘇力通過(guò)分析是要得出一些結論，但在我看來(lái)這些急急忙忙穿越暗夜進(jìn)入黎明所得出的結論往往掩蓋了甚至破壞了他在分析中所引發(fā)的問(wèn)題。

就我們接受的西方法理學(xué)的學(xué)術(shù)傳統而言，國家法與民間法分別是法理學(xué)建構其理論大廈時(shí)所關(guān)注的對象，自然法學(xué)派、法律實(shí)證主義、分析法學(xué)派、統一法學(xué)派乃至新近的批判法學(xué)都是以國家法（或曰正式法）為關(guān)注對象的，歷史法學(xué)派、法律人類(lèi)學(xué)都是以民間習慣法（非正式法）為關(guān)注對象的。盡管在蘇力的論辯中，他在總體上集中關(guān)注于民間習慣法，為確立本土資源的合法性而努力，但在他的分析視野中，他并不以發(fā)展一種法的歷史理論或法律人類(lèi)學(xué)理論為滿(mǎn)足，他試圖將國家法和民間法一并收入到其理論的視野中（這正是他搖擺于二元對立之間的一個(gè)原因），他將自己的研究稱(chēng)作廣義上的或一般意義上的法律與社會(huì )研究。[14]當然，將國家法與民間法同時(shí)納入理論視野，也不是蘇力的獨創(chuàng )[15]，法律社會(huì )學(xué)、比較法學(xué)、經(jīng)濟分析法學(xué)和法律的文化理論都將國家法與民間法一并作為其研究或考察的對象，但是它們大體上都囿于兩個(gè)原則：其一，法律是一種約束行為的規則，無(wú)論它體現為社會(huì )功能還是文化意義；因此，其二，國家法與民間法就處于對立或相互補充之中，要么國家通過(guò)對民間法的成文法化或正式制度化而取得獨尊的壟斷地位（蘇力在批評法律移植忽略了本土資源時(shí)，事實(shí)上也潛含了這樣的想法）；要么民間法在國家法的容許下形成“法律多元”，這個(gè)目前在法律社會(huì )學(xué)中的時(shí)髦話(huà)題正是蘇力所極力贊賞的（在黃昏/黎明的敘述空間中，與其說(shuō)蘇力贊賞的是法律多元的理論，還不如說(shuō)是贊賞法律多元這樣的制度實(shí)踐，即他提出的“混合型制度”的改革方案）。

　　但是，我以為蘇力在理論上的可能貢獻遠遠不是什么“法律多元”，在我看來(lái)，法律多元“只是一個(gè)新名詞，而決不是什么新東西，只要想一想幾百年前的涂爾干和韋伯，就會(huì )認識到這個(gè)目前流行的膚淺概念下面充斥的僅僅是一大把隨處可見(jiàn)的歷史材料或田野材料而已�！�…而事實(shí)上這一概念與其說(shuō)解釋了法律移植導致的‘事實(shí)’，還不如說(shuō)遮蔽了這一事實(shí)，它所混淆了的東西和簡(jiǎn)單化了的東西遠遠超過(guò)它所要解釋和澄清的東西�！盵16]之所以這么說(shuō)是由于法律多元的理論前提主張法律乃是一些先于社會(huì )行動(dòng)而存在的或與社會(huì )行動(dòng)無(wú)涉的規則，無(wú)論是蘇力頻繁引用的法律社會(huì )學(xué)和經(jīng)濟分析法學(xué)，還是他的論述中涉及到的比較法學(xué)和法律的文化理論都大體上以此為基礎。而蘇力在分析法律規避的過(guò)程中，我們看到的不僅是規則，而且更主要的是社會(huì )行動(dòng)，正是由于法律，無(wú)論是國家法還是民間法，都不是簡(jiǎn)單的約束社會(huì )行動(dòng)的規則，而是可供行動(dòng)者在進(jìn)行選擇時(shí)可以利用的資源，我們才看到國家法與民間法的關(guān)系也就既不是簡(jiǎn)單的沖突，也不是簡(jiǎn)單的多元并存，而是處于不間斷的互動(dòng)之中。在他分析的那一起假想的“私了”案中（“法律規避與法律多元”），規避法律的雙方的討價(jià)還價(jià)的過(guò)程實(shí)際上是來(lái)回穿越于國家法和民間法的過(guò)程，假如沒(méi)有民間法的存在空間，“私了”是不可能出現的，但是假如沒(méi)有國家法，如此“私了”也是不可能的。

　　在此，我們發(fā)現案件雙方當事人所遵循的規則實(shí)際上是它們雙方來(lái)回穿越于國家法與民間法的行動(dòng)結果，“在這個(gè)意義上，規避制定法的過(guò)程成了一個(gè)學(xué)習、了解甚至研究國家制定法的過(guò)程�！保�頁(yè)48）這實(shí)際上也是一個(gè)國家法被遵守的過(guò)程，國家法被人們在生活實(shí)踐中被認可恰恰是社會(huì )行動(dòng)（即法律規避）所產(chǎn)生的后果。如果用常人方法學(xué)的話(huà)說(shuō)，法律規則不是先于社會(huì )行動(dòng)而存在的，它也不是行動(dòng)的藍圖或路線(xiàn)，而是社會(huì )行動(dòng)者權益性努力的一個(gè)不經(jīng)意的結果或“成就”。當然，我們也不必象常人方法學(xué)走得那么遠，認為規則僅僅是在行動(dòng)之后使行動(dòng)成為“可說(shuō)明的”、可描述的一種“工具”。重要的是象維特根斯坦分析語(yǔ)言一樣，使我們認識到法律規則的意義也不在于被規定，而是在于如何被使用。正是在類(lèi)似于法律規避這樣的社會(huì )行動(dòng)中，國家法不再是一種簡(jiǎn)單的壓制東西，它作為一般的、人們可以把握的明確知識，與民間法知識一樣是可資利用的。盡管?chē)�家法的權力似乎強大無(wú)比，但是在這個(gè)小小的事例中，這種權力被另一種權力給顛覆了，同時(shí)它也被延伸了。因此權力不光是被國家所使用，也同樣為日常行動(dòng)所使用。由此，我們自然聯(lián)想到�？频臋嗔τ^(guān)，一種將知識、彌散的權力和權力的使用技術(shù)和策略雜揉在一起的權力的微觀(guān)物理學(xué)：權力“與其說(shuō)是一項財產(chǎn)，還不如說(shuō)是一種策略，其支配效果不能歸因于一種‘占用’，而是歸因于部署、操縱、手腕、技巧、行使；……一句話(huà)，這種權力與其說(shuō)是被占用，不如說(shuō)是被行使；權力不是支配階級所獲得或持有的“特權”，而是其策略性立場(chǎng)的總體效果── 一種由被支配者的位置所顯示并在某些時(shí)候所拓展了的效果�！盵17]

　　當然，這種彌散的微觀(guān)權力并不是要解構國家的權力存在，毋寧是使我們認識到國家行使權力的策略與技術(shù)，以及在知識與權力的相互勾結與合謀中，國家仍然是一個(gè)重要的角色。這個(gè)假想的“私了”案的結局如同一個(gè)“隱喻”：在國家法裹挾著(zhù)新的知識和新的權力行使策略和技術(shù)面前，法律規避最終失敗了：

　

　　國家制定法正在以一種特殊的途徑滲透到社會(huì )中來(lái)了，在某種程度上改變了人們的行為，因此也就是在改變民間法的規則。這種影響日積月累，國家制定法所體現的那種價(jià)值，其所要求的那種行為模式就會(huì )漸漸地改造民間法所體現的價(jià)值，改變人們的習慣的行為模式和規范，實(shí)際上就是從根本是改變了民間法。（頁(yè)49）

　

　　在此國家強制力的重要性又重新凸現出來(lái)了，它使我們重新回到馬克思主義的立場(chǎng)上來(lái)：法律是統治階級意志的體現，法律是國家暴力強制執行的規范。也正是在這個(gè)地方，我們看到了對法律進(jìn)行文化解釋在理論上的限度。法律文化恰恰是在非意識形態(tài)化的過(guò)程中，逃避了真正的問(wèn)題，即法律實(shí)踐中的國家強制力問(wèn)題，這種非意識形態(tài)化的結果恰恰是隱藏了更大的意識形態(tài)：國家壟斷強制力的合理性成為不再被追問(wèn)的前提，國家的強制力被文化強制力的假象所掩蓋了。當我們把一切東西，合理的與不合理的，都歸結為是由于一種歷史文化傳統在起作用時(shí)，事實(shí)上推卸了國家所要承擔的責任，推卸了我們當下（present）的責任。因此，法理學(xué)中重新找回國家對于理解法律移植所導致的國家法與民間法的互動(dòng)關(guān)系具有重要的意義，它不僅僅是兩種不同知識傳統的較量與互動(dòng)，而且是兩種不同的權力技術(shù)和策略的較量與互動(dòng)。

　　當然，此處的國家不再簡(jiǎn)單地是一個(gè)實(shí)體，它還包含了一種相應的知識和統治的策略和技術(shù)。就中國而言，從傳統的中華帝國向現代的民族國家的轉變事實(shí)上也意味著(zhù)統治技術(shù)的轉變，即由“控制模式”向“管理模式”的轉變。[18]這實(shí)際上是近代民族國家興起之后采取的將社會(huì )整合在其控制之下的總體性戰略，蒂利（C.Tilly）稱(chēng)之為“國家政權建設”，吉登斯（A.Giddens）稱(chēng)之為國家行政力量對社會(huì )的直接監控，吉爾納（E.Gellner）稱(chēng)之為國家主持的國民教育取代社區的儀式和傳統教育。葉啟政將這種統治策略稱(chēng)之為“陣地戰”，即采取總體的、大規模的、有規劃的、有部署的戰略進(jìn)行進(jìn)攻。這一戰略當然也包括用合法律性（即合憲性）取代合法性，從而取締非國家法（如教會(huì )法、習慣法等）的合法律性，將社會(huì )規范統一于國家法之下。在國家采取的陣地戰策略面前，傳統社會(huì )采取的毋寧是葉啟政所謂的“游擊戰”，即“強調戰術(shù)之小規模、零星、隨時(shí)隨地機動(dòng)制宜的游擊戰，其特點(diǎn)是以沉默、迂回、消極方式的防御戰，找空隙以‘對策’對抗‘政策’”。[19]"這種游擊戰所采取的隨時(shí)隨地的、無(wú)籌劃的、沒(méi)有部署的策略或計策構成了“日常的權力技術(shù)”。[20]在蘇力假想的私了案中，我們看到的恰恰是這兩種不同的策略與技術(shù)的使用，“私了”無(wú)疑是一種逃跑型的游擊戰的策略，而“私了”的失敗恰恰是由于國家法采取的是進(jìn)攻型的陣地戰策略。但是，這個(gè)假想的私了案在關(guān)鍵的地方省略了“起訴”和“判刑”的具體過(guò)程，以致于使得我們誤認為國家僅僅掌握一種戰術(shù)或策略，而事實(shí)上國家不僅掌握陣地戰的策略，而且照樣精通游擊戰的策略。因為國家法的實(shí)施者，諸如法官、律師、警察、鄉鎮書(shū)記和村支書(shū)等等，在掌握法律知識的同時(shí)也掌握著(zhù)民間法的知識。也就是說(shuō)，國家總是將自己總體的“陣地戰”戰略轉化為“游擊戰”的策略和技術(shù)。法律不僅是一種總體的戰略部署，同時(shí)它也要將自己轉化為一套法律技術(shù)，諸如訊問(wèn)技術(shù)、判斷技術(shù)、剪裁事實(shí)的技術(shù)、法律的敘事技術(shù)，案件的制作技術(shù)等等；與此同時(shí)，法律會(huì )利用種種民間社會(huì )的日常權力技術(shù)，諸如擺事實(shí)、講道理、說(shuō)服誘導、欺詐脅迫、利用人情面子等等。正因為如此，國家法在征服民間法的過(guò)程中，打的是“一場(chǎng)沒(méi)有硝煙的戰爭”，而其結果也不象“私了”案件所隱喻的那樣：以國家法的大獲全勝和民間法的徹底失敗而告終，而是國家法與民間法的相互妥協(xié)，人們在根據民間法規避?chē)�家法的過(guò)程中認可了國家法，同樣國家法在采納日常的權力技術(shù)的過(guò)程中也肯定了民間法，因此，法律不是國家占用的一項特權，它存在于它的對立面之中，即鄉村社會(huì )的習慣和慣例之中，也就是存在于蘇力所謂的本土資源之中，存在與它與民間法的關(guān)系之中。[21]因此，法律移植與本土資源在事實(shí)上是不矛盾的。國家法不但不排斥民間法，它事實(shí)上在生產(chǎn)和發(fā)明一些民間法（如避稅），容忍或許可一些民間法（如民事案件的調解或私了），排斥和禁止一些民間法（如刑事案件的私了）�？傊�，國家法為民間法設定了結構（比如劃定了嚴格的民事案件與刑事案件的界限），它掌管著(zhù)民間法，并使民間法被區別出來(lái)，正是在國家法與民間法的沖突與互動(dòng)中，我們才關(guān)注到并辨識出本土資源。

　　將國家找回到法理學(xué)中的意義不僅在于使我們能夠在國家與社會(huì )的關(guān)系中理解法律移植在中國的復雜性和可能前景，而且使我們意識到國家既是生產(chǎn)權力和知識的裝置，而它本身也是一種權力和知識的產(chǎn)物。由此，我們才能將考察法律移植的視角從國家統治的整體性策略轉向“世界體系”（沃勒斯坦語(yǔ)）形成過(guò)程中國際社會(huì )的權力結構，正是在全球殖民化的背景下，才出現法律移植這一全球性事件。當然，在我們追溯前面所提出的問(wèn)題時(shí)：為什么一種地方性知識會(huì )被普適化而獲得壟斷的合法性地位并壓制另一種地方性知識的？盡管可以象有良知的西方學(xué)者那樣訴諸對“法律帝國主義”或“種族中心主義”的批判，[22]這樣的批判也隱隱約約出現在蘇力對法律移植的批評中。但在我看來(lái)，這種訴諸文化價(jià)值和民族情感的批評固然加深了我們對法律移植與國際政治之關(guān)系的認識，但并沒(méi)有增進(jìn)我們對作為地方性知識的西方法律知識為什么會(huì )被普適化這一問(wèn)題的認識。事實(shí)上，作為地方性知識的西方法律知識被普適化不僅與國際政治中的權力關(guān)系有關(guān)，而且更主要的是它與西方法律這種知識本身所具有的特性有關(guān)，這就是普適的自然法觀(guān)念背后所隱藏的、遭到后現代主義猛烈抨擊的理性主義。正是在“理性法庭”（康德語(yǔ)）中法律成為一種新的判準正確與錯誤的“真理體制”（�？普Z(yǔ)）。盡管法律在現實(shí)生活中并不是維系社會(huì )秩序的唯一手段，但法律話(huà)語(yǔ)卻將法律裝扮成維系社會(huì )秩序的唯一具有合法性的手段，并成為其他維系社會(huì )秩序手段的合法性源泉，從而使其成為對事物的秩序進(jìn)行合理性解釋的主要依據。

　　因此，西方的法律之所以被作為普適的知識而移植不僅在于它適合作為就種對社會(huì )秩序進(jìn)行合理性解釋?zhuān)�適合作為一種“求真意志”所導致的“真理體制”，而且在于它對現實(shí)生活所作出的美好的承諾，因此我們可以說(shuō)它也是一種“求善意志”所導致的“幸福體制”，它承諾實(shí)現人生來(lái)就有的權利：“自由、平等和追求幸�！�，正是這些承諾賦予了它巨大的力量來(lái)實(shí)現國家統治策略的整體性轉變：對整個(gè)社會(huì )生活進(jìn)行全面的管理和規劃，凡不符合這一承諾的必然是不合理的，也是必然要根除的。而西方的法律知識作為一種“真理體制”和“幸福體制”在中國獲得合法性是由于它所作出的承諾被修改了，移植西方法律主要不是為了實(shí)現人的天賦權利，而是實(shí)現法律移植所承諾的國家的獨立和富強、民族的復興和強大。因此，法律移植與其說(shuō)是“法律帝國主義”的強加過(guò)程，還不如說(shuō)是一個(gè)主動(dòng)的吸收過(guò)程，至少是強加與吸收的一個(gè)合謀過(guò)程。[23]而人們之所以對西方法律知識所作出的承諾深信不疑恰恰是由于這種知識建立在一種線(xiàn)性的歷史發(fā)展觀(guān)或時(shí)間觀(guān)，這種歷史觀(guān)或時(shí)間觀(guān)將現在的意義，包括制度設計和革命等，建立在未來(lái)可能的烏托邦夢(mèng)想中。正是這種歷史觀(guān)或時(shí)間觀(guān)所包含的一種“千禧年追求”，導致了將一種地方性知識普適化并以此推動(dòng)對現實(shí)生活的全面改造。因此，對地方性知識的普適化的批判不僅僅在于揭示其背后的權力關(guān)系，而且，或者說(shuō)更主要的是要警惕它背后所包含的時(shí)間觀(guān)。

　　正是在這一點(diǎn)上，我們又一次看到蘇力在黃昏/黎明的拓撲空間的徘徊中，是如何不小心掉入搖擺流變的理論對象所掩蓋的陷阱的：

　

　　中國現代法治的建立和形成最需要的也許是時(shí)間，因為任何制度、規則、習慣和慣例在社會(huì )生活中的形成和確立都需要時(shí)間�！�…時(shí)間是超出任何人或一些人的能力的，是“上帝”的事業(yè)。事實(shí)上，時(shí)間本身并不可能有什么神力，而只是一種簡(jiǎn)便化的標記，它標記的是各種資源的積累、傳統的承接和轉換、合法性的確立。（頁(yè)21－22）

　

　　在這個(gè)意義上，我們還有什么理由一般地指責、批評或否定國家推進(jìn)的、作為一種制度實(shí)踐的變法模式呢？傷口總是要好的，那就在這里傷害吧！在這種時(shí)間觀(guān)或歷史觀(guān)下，我們很難批評變法模式，無(wú)論是作為制度實(shí)踐的還是作為思維實(shí)踐的。但我們也并不能因此將法律移植的在理論上的合理性建立在時(shí)間的或歷史的目的論上，正象人生的所有經(jīng)歷決不是在回光反照的一瞬間憶起中獲得意義一樣，一種理論實(shí)踐或制度實(shí)踐也不是在可能的未來(lái)許諾的實(shí)現中獲得當下的合理性，它在學(xué)理上的合理與否并不在于它在未來(lái)的實(shí)踐中的可能成功與否。換句話(huà)說(shuō)，在學(xué)理上探討法律移植理論既要象我們一開(kāi)始所作的那樣，將作為思維實(shí)踐的法律移植與作為制度實(shí)踐的法律移植區分開(kāi)來(lái)，同時(shí)又要將作為“事件”的法律移植與其在歷史演化的連續統中可能的必然性、與其背后的結構切割開(kāi)來(lái)，由此確立事件本身在理論上或制度上進(jìn)行討論和批評的合法性，法律移植也就不再是大歷史長(cháng)河里轉瞬即逝的一朵浪花，而是一棵我們可以修剪的、靜靜成長(cháng)中的小樹(shù)。由此，在制度實(shí)踐方面，我們才將對未來(lái)的樂(lè )觀(guān)主義轉化為對當下冷靜的現實(shí)主義，把對未來(lái)種種可能性的期盼轉變?yōu)楫斚缕D苦的工作，而在思維實(shí)踐方面，我們也才能更深切地理解蘇力所關(guān)注的、被我們的“變法模式”（無(wú)論是作為思維實(shí)踐的還是作為制度實(shí)踐的）所遺忘或忽略不計的、瞬間微小事件中的小人物的情感和命運：秋菊的困惑和山杠爺的悲劇。

三

　　從黃昏（twilight）走到黎明（twilight），再從黎明回到黃昏，這是多么富有詩(shī)意的一個(gè)過(guò)渡，一次看不見(jiàn)的穿越，一次偷偷的旅行。在黃昏/黎明的重疊空間中，蘇力所建構的種種相互交織的二元對立形成了一個(gè)提供了無(wú)數可能性出路的“曲徑分叉的花園”（借博爾赫斯的一篇小說(shuō)名）。在這個(gè)迷宮里，他象螞蟻一樣小心翼翼地前行，事先并沒(méi)有規劃好路線(xiàn)，也不知道目的地在何處。因此，我們也不得不穿行于黃昏與黎明這兩個(gè)敘述空間之間、社會(huì )效果與知識效果之間、作為學(xué)者的蘇力與作為教師的蘇力之間，作為老師和朋友的蘇力與作為知識生產(chǎn)者的蘇力之間，以期找到理解這種暢銷(xiāo)的學(xué)術(shù)著(zhù)作的可能途徑。

　　正是由于蘇力在黃昏與黎明之間的穿越導致了我在前面所指出或批評的其理論自相矛盾，這也正是我對作為學(xué)者、作為知識生產(chǎn)者的蘇力不滿(mǎn)的原因。在我看來(lái)他也許不應當花如此的精力寫(xiě)這些“知識啟蒙”之類(lèi)的文章，而應當寫(xiě)嚴肅認真的學(xué)術(shù)專(zhuān)著(zhù)，當然，我這么想是由于自己有一點(diǎn)小小的私心，希望我們作一點(diǎn)一滴　的學(xué)術(shù)推進(jìn)中，有一個(gè)比較高的起點(diǎn)。但蘇力之所以不能滿(mǎn)足“我們的要求”（我常想，我們對蘇力的要求是不是過(guò)分了），又要從作為老師和朋友、作為普通公民的蘇力那里獲得理解。一方面也是我們的法學(xué)研究起點(diǎn)太低，作為老師，蘇力無(wú)法等到幾年后拿出自己的、也許影響范圍不會(huì )太廣的學(xué)術(shù)成果，他急于影響法學(xué)界，急于改變法學(xué)研究的落后局面，急于把他所掌握的知識一下子傳播到法學(xué)界。而這種影響要發(fā)揮作用就必須要讓被影響者看得懂，被他們所接受，因此也就意味著(zhù)妥協(xié)：不求學(xué)理上的嚴格論證，但求說(shuō)明現實(shí)問(wèn)題，這既是蘇力所選擇的策略，也體現了他所堅持的“實(shí)用主義”的立場(chǎng)。另一方面，在我看來(lái)是更重要的一方面，是由于在蘇力的心目中，學(xué)問(wèn)和學(xué)者自身還沒(méi)有獲得獨立的合法性，仍然要依附于民族復興之類(lèi)的更大的偉業(yè)中。正因為如此，蘇力在學(xué)術(shù)上為后現代辯護的同時(shí)，認為自己所屬的“這一代人都是現代主義者”（頁(yè)291，著(zhù)重為原文所加），因此在“中國的復興”的偉大事業(yè)中追問(wèn)自己的貢獻，而這種追問(wèn)的背后籠罩著(zhù)自我和個(gè)體生命在時(shí)間和歷史面前的無(wú)意義。由此，我們可以理解他在《法治》一書(shū)本的扉頁(yè)上所引的袁可嘉的《母親》：“面對你我覺(jué)得下墜的空虛/象狂士在佛像面前失去自信/書(shū)名人名如殘葉掠空而去/見(jiàn)了你才恍然于根本的根本”。正是由于這種自我和生命的終極無(wú)意義，使得學(xué)問(wèn)或知識似乎與社會(huì )現實(shí)之間建立了因果關(guān)系之后（這正是他將黃昏與黎明重疊在一起的原因），在“中國復興”這一偉大事業(yè)的無(wú)限性中獲得合法性或意義：中國的復興“也許是現代中國對人類(lèi)的一個(gè)重要的貢獻，因為與現實(shí)相比，任何理論學(xué)術(shù)都會(huì )黯然失色，都不過(guò)是一種解說(shuō)，而且永遠不會(huì )是最后的解說(shuō)�！保ㄗ孕颍�

　　因此，不解構線(xiàn)性的時(shí)間觀(guān)和歷史觀(guān)，不確立“事件”本身的合法性，就無(wú)法解構“學(xué)術(shù)有什么用”這種使學(xué)者陷入困境的問(wèn)題，也就無(wú)法真正“確立學(xué)術(shù)自尊心”（這正是存在短暫的《中國書(shū)評》留給中國知識界的一個(gè)恒久的問(wèn)題）。在我看來(lái)學(xué)術(shù)的意義不再于它對社會(huì )現實(shí)有什么用，有什么用這屬于知識或學(xué)術(shù)的意外效果，這本身可以成為學(xué)術(shù)研究的一個(gè)重要主題。知識的意義在于知識本身的美感，在于知識者的愛(ài)好和秋菊的困惑一樣作為一個(gè)個(gè)體的存在本身的意義。這當然超出了書(shū)評討論的范圍。但當知識從個(gè)人的愛(ài)好變?yōu)橐粋�(gè)知識共同體的事業(yè)時(shí)，在我們如此強調“學(xué)術(shù)規范”時(shí)，我們又面臨一個(gè)問(wèn)題：我們作為評價(jià)體系的學(xué)術(shù)傳統或學(xué)術(shù)理路又是從和而來(lái)的呢？當我們在尊重西方的學(xué)術(shù)傳統時(shí)，是不是也掉入這種學(xué)術(shù)背后的問(wèn)題陷阱中？在這里我們是不是又要警惕文化殖民主義──將中國本土的經(jīng)驗作為西方理論的實(shí)驗場(chǎng)從而滿(mǎn)足了西方學(xué)術(shù)體制的世界分工？

　　當我們說(shuō)中國是一個(gè)學(xué)術(shù)的富礦，而且埋藏得很淺時(shí)，無(wú)疑是慶幸我們來(lái)得早，到處是理論空白，我們隨便用一種西方理論就可以在中國本土找到支持或反駁的例子。然而我們不加小心地亂開(kāi)采也許破壞的是地下的學(xué)術(shù)礦脈。在這個(gè)意義上，本土化為我們提供了反思的機會(huì )。也是在這個(gè)意義上，我以為蘇力的這些文章在引進(jìn)西方的學(xué)術(shù)概念、尋找中國本土的問(wèn)題方面可能作出的學(xué)術(shù)上的貢獻：他不是作為某個(gè)西方理論的專(zhuān)家，而是穿越暗夜真奔黎明去不斷地尋找中國的問(wèn)題，作一個(gè)“暗夜的穿越者”，一個(gè)中國學(xué)術(shù)的鋪路人。

（作者單位：北京大學(xué)法律學(xué)96博士研究生）
http://211.100.18.62/fxyj/xszc/jiangshg/lunwen2.htm

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