圖書內容簡介

　本書的基本理念是，國際私法是具有專門特色的學科，它既有特色理論內容，也頗有特色實踐意義。主要是因為，其具有國際因素或涉外因素的民商事關系法律制度特殊性是十分明顯的，也就是說，具有國際因素或涉外因素的民商事關系需要法律保障時。其法律適用、以及管轄權確立，甚至解決解決這類民商事案件的程序，都成為具有特殊顯現。性的法學理論與法律實踐問題。在法體系結構中，只有國際私法具有這樣的法律功能，如表現在適用何國法的選擇中，以最簡要的系屬公式尋找到準據法。國際私法最重要的價值目的也是在于通過法律適用進行爭議救濟，當然，也是在于國際民商事關系或涉外民商事關系的平等互易與發展。
　　國際私法需要專門方法加以研究，在國際私法研究也很有必要對不同的問題側面展開專有分析，并逐漸建立專有理論；而且這種研究與分析還應根據法與客觀的變化，切入國際私法實踐。本書正是運用這種方法對國際私法的一些特有問題進行深入有體系的專題論證，尤其針對近年來出現、并不斷討論的若干問題展開理論分析。為此，本書對國際私法理論與制度問題的專題論證是有重點進行的，運用了不同于以往的新角度歸納了國際私法學科范圍與理論體系，開展了傳統理論與現代問題結合的方法研究。這些也是對國際私法方法的新調整嘗試。作為一種專有的研究，本書為國際私法理論與法律實踐、以及國際私法教學、尤其是研究生教學提供一些新的思路與理論選擇。

圖書目錄

第一章　　　　
晚近國際私法發展的影響因素………………………………………l
第一節全球化與國際私法…………………………………………………2
　　　　一、全球化及其成因………………………………………………2
　　　　二、全球化影響國際私法的法律基礎……………………………3
　　　　三、全球化影響國際私法的若干表現……………………………4
　　　　四、小結……………………………………………………………7
第二節后現代法學與國際私法……………………………………………8
　　　　一、后現代主義與后現代法學……………………………………8
　　　　二、后現代法學思潮與國際私法…………………………………9
第三節憲法基本權利與國際私法………………………………………10
　　　　一、憲法基本權利與國際私法的基礎…………………………l0
　　　　二、憲法基本權利與國際私法的立法…………………………l4
　　　　三、憲法基本權利與外國法的適用……………………………l8
　　　　四、小結…………………………………………………………21
第二章　　　　
歐洲聯盟國際私法的統一化…………………………………………22
第一節歐洲聯盟國際私法統一化的必要性……………………………23
第二節歐洲聯盟國際私法統一化的法律基礎…………………………24
　　　　一、《建立歐洲經濟共同體條約》………………………………24
二、《單一歐洲法令》……………………………………………25
　　　　三、《歐洲聯盟條約》………………………………………………25
　　　　四、《阿姆斯特丹條約》………………………………………………26
　　　　五、《尼斯條約》………………………………………………………28
　　　　六、《歐盟憲法條約》……………………………………………28
第三節歐洲聯盟國際私法統一化的歷史進程………………29
　　　　一、歐洲經濟共同體時期國際私法的統一化　　……………29
　　　　二、《歐洲聯盟條約》生效后國際私法的統一化…………………31
　　　　三、《阿姆斯特丹條約》生效后歐盟國際私法的共同體化…………32
第四節歐洲聯盟國際私法統一化的特點…………………………35
　　　　一、歐盟國際私法統一化與共同市場目標密切相關………35
　　　　二、歐盟國際私法統一化的成效日益顯著…………………………………35
　　　　三、歐盟國際私法統一化的形式向歐共體立法轉變　　……………36
　　　　四、歐盟國際私法統一化以國際民事程序法為重心　　…………36
第五節結論與展望……………………………………………37
　　　　第三章
非洲國際私法的歷史、現狀與未來………………………………38
第一節非洲國際私法的現狀………………………………………39
　　　　一、引言　　………………………………………………………39
　　　　二、非洲在當前國際私法發展中的參與　　………………………39
　　　　三、有關國際私法問題的尚未確定的法律　　……………………41
　　　　四、解決國內法律沖突問題的持續努力　　……………………………43
第二節時光倒流：前殖民時代和殖民時代的非洲國際私法………44
　　　　一、引言　　…………………………………………………………44
　　　　二、前殖民時代………………………………………………………………45
　　　　三、殖民時代…………………………………………………………………48
第三節非洲國際私法的新黎明?　　…………………………………52
　　　　一、引言　　…………………………………………………………52
　　　　二、學術關注日益增加………………………………………………………53
　　　　三、非洲經濟一體化進程的影響　　…………………………………55
　　　　四、促進國際貿易和投資的目標……………………………………………58
　　　　五、實體法統一化行動的作用　　………………………………………61
　　　　六、非洲國際私法立法和司法的發展　　…………………………62
　　　　七、憲政和人權標準…………………………………………………………63
第四節小結……………………………………………………………65
第四章
　　　　中國沖突法的法典化………………………………………………66
A．Introduction………………………………………………67
13．Brief　Remarks　on　Book　Nine……………………………………69
　　　　1．General　Provisions……………………………………………69
　　　　2．Civil　Parties……………………………………………………74
　　　　3．Property……………………………………………………………75
　　　　4．Obligations……………………………………77
　　　　5．Intellectual　Property……………………………………………80
　　　　6．Marriage　and　Family……………………………………………81
　　　　7．Succession………………………………………………83
　　　　8．Tort……………………………………………………………85
C．Concluding　Remarks…………………………………………………87
第五章　　　
　沖突規范的任意性適用…………………………………………91
第一節沖突規范任意性適用：問題和研究路徑…………………………92
第二節沖突規范任意性適用：重要依據與民事訴訟構造……………………94
　　　　一、當事人訴訟材料控制權的影響　　………………………………94
　　　　二、當事人法律適用參與權的影響　　…………………………………95
第三節沖突規范任意性適用：程序利益與實體利益的協調…………………96
　　　　一、降低突襲審判的風險……………………………………………………97
　　　　二、促進程序經濟、效率地展開……………………………………………97
第四節小結………………………………………………………………98
第六章　　　　
民法典中的沖突法與實體法……………………………………l00
第一節沖突法和實體法中的法律概念相同嗎………………………l01
　　　　一、問題的提出……………………………………………101
　　　　二、理論誤區…………………………………………………………101
　　　　三、沖突法的概念范疇應較相同的實體法概念更為廣泛………………101
　　　　四、確定沖突法中實體概念含義的方法…………………………103
第二節沖突法規定的范圍應與實體法一致嗎………………l05
　　　一、民法典中沖突法調整的對象應比實體法更廣泛………………………l05
　　　　二、民法典中沖突法所應規定的具體內容…………………106
第三節沖突法是實體法的上位法嗎…………………………………107
　　　　一、對沖突規范強制性抑或任意性的不同觀點和實踐………………107
　　　　二、我國民法典應有的態度…………………………………108
第四節結論……………………………………………………………110
　　　　第七章
國際私法中的先決問題…………………………………………111
第一節先決問題的含義和特征…………………………………112
　　　　一、先決問題的提出和發展……………………………………112
　　　　二、國際私法中先決問題的定義…………………………………113
　　　　三、國際私法中先決問題的特征…………………………………122
第二節先決問題與相關概念的關系……………………………………l27
　　　　一、先決問題與識別………………………………………………127
　　　　二、先決問題與反致……………………………………………128
　　　　三、先決問題與法律適用的分割法……………………………129
第三節先決問題沖突的解決…………………………………l30
　　　　一、規則一：婚姻家庭領域中的“有利于原則”…………………………130
　　　　二、規則二：存在有效判決的先決問題……………………………………133
　　　　三、規則三：直接適用實體規范處理………………………………………135
　　　　四、規則四：當事人意思自治………………………………………………136
　　　　五、最后規則：法院地法原則………………………………………………136
　　　　六、規則的適用順位……………………………………………137
第八章　　　　
國際私法中的適應問題………………………………………l38
第一節適應問題的研究現狀…………………………………………l39
第二節發生適應問題的原因………………………………………………l40
第三節規制適應問題的功能………………………………………l42
第四節適應與其他制度的關系……………………………l43
第五節解決適應問題的方法……………………………………l44
　　　　一、通過沖突法的適應…………………………………………144
　　　　二、通過實體法的適應……………………………………………………l45
　　　　三、通過比較法的適應…………………………………………………146
第六節適應方法的擴展運用……………………………………………l47
第七節余論………………………………………………………………l49
第九章　　　
　外國法查明的比較研究………………………………………………l50
第一節問題的提出………………………………………………………l51
第二節　　“法律／事實區分說”的研究路徑分析……………………l53
第三節沖突法理念對外國法查明方式的影響………………l56
　　　　一、德國………………………………………………………156
　　　　二、法國……………………………………………………………157
　　　　三、英國……………………………………………………………158
第四節民事訴訟程序對外國法查明方式的影響……………………l60
　　　　一、民事訴訟程序構造下的功能劃分……………………………160
　　　　二、民事訴訟程序價值下的實踐困境……………………………162
第五節民法典草案條文的分析和理論檢討………………………l64
　　　　一、草案條文背后的理論分歧…………………………………164
　　　　二、司法認知理論簡析……………………………………………165
　　　　三、沖突法理論檢討的必要性……………………………………166
第十章　　　
　知識產權的管轄權與法律適用…………………………………………l67
第一節美國涉外專利侵權案件的管轄權…………………………………l68
　　　　一、美國法院在涉外專利侵權案件中的管轄權………………………168
　　　　二、美國國際貿易委員會在涉外專利侵權案件中的管轄權………170
　　　　三、美國涉外專利侵權案件調查與中國企業對策…………………171
第二節涉外商標合同的法律適用………………………………………l72
　　　　一、涉外商標合同的界定……………………………………………172
　　　　二、涉外商標合同法律適用的現狀分析……………………………173
　　　　三、我國的相關立法與實踐………………………………………174
第三節涉外版權歸屬的法律適用……………………………l75
　　　　一、《伯爾尼公約》第5條第2款與沖突規則的關系　　………176
　　　　二、《伯爾尼公約》第5條第2款適用的范圍　　………………176
　　　　三、涉外版權歸屬的法律適用………………………………………177
第十一章
　　　　國際保險合同的法律適用………………………………………179
第一節國際保險合同法律適用原則……………………………………180
　　　　一、意思自治原則………………………………………………………180
　　　　二、最密切聯系原則…………………………………………181
　　　　三、保護弱方當事人原則……………………………………181
　　　　四、區別保險合同的種類分別制定沖突法規則………………181
第二節歐盟保險合同的法律適用…………………………………182
　　　　一、風險所在地的確定……………………………………182
　　　　二、承保風險位于歐盟成員國領域外的國際保險合同的法律適用……181
　　　　三、承保風險位于歐盟成員國領域內的國際保險合同的法律適用……184
　　　　四、歐盟保險合同法律適用之評價………………………………184
第三節再保險合同、保險代位求償權與直接訴訟的法律適用………………189
　　　　一、再保險合同的法律適用…………………………………………189
　　　　二、保險代位求償權的法律適用…………………………………189
　　　　三、直接訴訟的法律適用…………………………………………193
第四節我國的相關立法與實踐……………………………………l98
第十二章　　　
　涉外繼承法律適用立法研究………………………………………201
第一節涉外繼承法律適用概述………………………………………202
第二節我國涉外繼承沖突法立法及其適用……………………………206
　　　　一、我國涉外繼承沖突法立法……………………………206
　　　　二、我國涉外繼承沖突法的適用……………………………………207
第三節我國涉外繼承沖突法立法的缺陷………………………………211
第四節完善我國涉外繼承沖突法的討論和建議……………………212
　　　　一、國內學者的討論……………………………………212
　　　　二、我們的建議………………………………………………214
第十三章　　　　
中國法院涉外管轄權實證研究………………………217
第一節涉外管轄權的統計與選取……………………………………218
第二節涉外管轄權的確定與行使…………………………………221
　　　　一、普通管轄…………………………………………………………221
　　　　二、特別管轄……………………………………………………222
　　　　三、協議管轄……………………………………………………222
　　　　四、推定管轄………………………………………………………223
　　　　五、專屬管轄……………………………………………………224
第三節涉外管轄權的沖突與避免………………………………225
　　　　一、本國管轄權與外國管轄權的沖突……………………………225
　　　　二、訴訟管轄權與仲裁管轄權的沖突………………………………228
第四節結論…………………………………………………………………230
第十四章　　　　
承認與執行外國判決的新基點………………………………………232
第一節國際社會承認與執行外國判決的現狀……………………………233
第二節海牙公約的形成過程…………………………………………234
第三節海牙公約的適用范圍……………………………………………235
　　　　一、海牙公約的規定………………………………………………235
　　　　二、簡要評價………………………………………………………236
第四節海牙公約的核心內容…………………………………………………237
　　　　一、被選擇法院行使管轄權的義務……………………………………238
　　　　二、未被選擇法院的義務……………………………………………238
　　　　三、判決的承認與執行……………………………………………240
第五節中國批準海牙公約的可行性……………………………………241
　　　　一、中國批準海牙公約的影響性因素……………………………241
　　　　二、海牙公約與我國法律規定之間的相合性因素……………………243
第十五章　　　　
國際商事仲裁發展的新動向……………………………………………247
第一節國際商事仲裁面臨的困境…………………………………………248
　　　　一、內部方面的因素………………………………………………248
　　　　二、外部方面的因素………………………………………………250
第二節仲裁協議形式要件方面的發展…………………………………251
第三節新的國際商事仲裁形式的發展………………………………253
　　　　一、友好仲裁……………………………………………………253
　　　　二、非國內化仲裁…………………………………………………256
三、強制性仲裁………………………………………………………………258
第十六章　　　　
國際商事仲裁中的“異議權放棄條款”　　…………………………………262
第一節研究國際商事仲裁的思路…………………………………………263
第二節仲裁規則中的“異議權放棄條款”分析………………………………264
　　　　一、引出“異議權放棄條款”的案例………………………………………264
　　　　二、仲裁規則中“異議權放棄條款”………………………………………265
　　　　三、仲裁規則中“異議權放棄條款”的性質和作用………………………267
　　　　四、仲裁規則中“異議權放棄條款”的適用………………………………267
　　　　五、仲裁規則中“異議權放棄條款”的完善思路…………………………270
第三節仲裁法中“異議權放棄條款”……………………………………271
　　　　一、制定“異議權放棄條款”的必要性……………………………………271
　　　　二、各國仲裁法中的“異議權放棄條款”及其適用………………………272
　　　　三、《示范法》中的“異議權放棄條款”…………………………274
第四節在我國設置“異議權放棄條款”的建議…………………………275
　　　　一、我國相關立法的現狀…………………………………………………275
　　　　二、具體條文的斟酌………………………………………………276
第五節結論………………………………………………………………277
第十七章　　　　
已撤銷國際商事仲裁裁決的承認與執行………………………279
第一節有關主題的論爭…………………………………………………………280
第二節《紐約公約》第5條第l款約文的解釋………………………………281
　　　　一、文義解釋………………………………………………………282
　　　　二、輔助資料解釋……………………………………………283
　　　　三、兩種以上語文認證的解釋………………………………284
第三節執行已撤銷國際商事仲裁裁決的實踐考察…………284
　　　　一、法國執行已撤銷裁決的司法實踐飽受批評………………285
　　　　二、美國執行已撤銷裁決的司法實踐僅是個案行為………………286
　　　　三、其他仲裁大國基本排除已撤銷裁決的可執行性………………288
　　　　四、小結………………………………………………………………289
第四節國際商事仲裁裁決撤銷制度的價值……………………289
　　　　一、取消仲裁地國對仲裁裁決司法監督的兩種觀點………………289
　　　　二、執行地國的司法監督無法取代仲裁地國的司法監督…………291
　　　　第五節國際商事仲裁裁決的效力來源………………………293
　　　　一、當事人未選擇仲裁程序規范時仲裁裁決的效力來源……………293
　　　　二、當事人選擇仲裁程序規范時仲裁裁決的效力來源…………………293
　　　　三、裁決效力來源于國際法的國際商事仲裁………………………294
　　　　第六節法院撤銷國際商事仲裁裁決的權力邊界………………………295
　　　　一、違反國際公共秩序的撤銷行為無效……………………………295
　　　　二、越權撤銷仲裁裁決的行為無效…………………………………296
主要參考文獻…………………………………………………………………299