圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

"《職務(wù)犯罪審判指導》系最高人民法院刑事審判第二庭主辦的針對職務(wù)犯罪案件審理的業(yè)務(wù)指導和研究性出版物，以立足實(shí)踐、突出實(shí)用、重在指導、體現權威為編輯宗旨，通過(guò)法律適用分析、法官會(huì )議紀要、實(shí)務(wù)釋疑、經(jīng)驗交流等形式，固定審判、調研成果，為刑事司法人員辦理職務(wù)犯罪案件提供有針對性和權威性的業(yè)務(wù)指導和參考。
《職務(wù)犯罪審判指導》全年出版兩輯，設有以下欄目：
【法律適用分析】選擇司法實(shí)踐中事實(shí)認定、采信證據、適用法律和裁量刑罰等方面的典型問(wèn)題，闡述法院的認定思路、理由，為刑事司法工作人員處理類(lèi)似職務(wù)犯罪案件提供具體的指導和參考。
【法官會(huì )議紀要】通過(guò)最高人民法院刑二庭法官會(huì )議對實(shí)踐中存在爭議的疑難問(wèn)題進(jìn)行解析、討論，并形成傾向性觀(guān)點(diǎn)，供實(shí)踐中類(lèi)案的處理參考適用。
【實(shí)務(wù)釋疑】解答在職務(wù)犯罪案件審判工作中具有普遍指導價(jià)值的法律適用問(wèn)題。
【經(jīng)驗交流】最高人民法院刑二庭或者地方法院制定或總結的有關(guān)職務(wù)犯罪的規范性文件、規則及相關(guān)說(shuō)明等。
【法律規定】收錄與職務(wù)犯罪案件審判工作密切相關(guān)的法律、司法解釋及官方解讀意見(jiàn)等。
【刑事政策】刊載職務(wù)犯罪相關(guān)刑事政策，包括對刑事政策的解讀文章、刑事審判工作會(huì )議上的相關(guān)講話(huà)等。
【理論爭鳴】針對職務(wù)犯罪疑難、復雜問(wèn)題，登載相關(guān)學(xué)者與司法人員的研究文章，為刑事司法工作人員提供理論參考和解決相關(guān)問(wèn)題的思路。
【實(shí)務(wù)調研】登載司法實(shí)務(wù)部門(mén)針對職務(wù)犯罪的調研報告，推動(dòng)相關(guān)問(wèn)題的深入研究。
【裁判文書(shū)選登】選擇典型裁判文書(shū)進(jìn)行評析，展現法官智慧，指出不足，促進(jìn)裁判文書(shū)制作水平的不斷提高。"

圖書(shū)目錄

"目錄
法律適用分析
紀委監委派駐機構出具的被檢舉、揭發(fā)對象的情況說(shuō)明等材料，能否作為認定被告人立功的依據 韋宗昆　何錦玥
實(shí)踐中被告人檢舉、揭發(fā)他人職務(wù)犯罪的事實(shí)多由紀委監委派駐機構進(jìn)行調查并出具相關(guān)情況說(shuō)明等材料。紀委監委派駐機構根據授權依法依規進(jìn)行的調查合法有效，相關(guān)情況說(shuō)明等材料可以作為認定被告人立功的依據。被檢舉、揭發(fā)對象是否移送司法機關(guān)追究刑事責任不影響對被告人立功的認定。
集體研究是否阻卻國有公司人員濫用職權的認定 潘庸魯　段　凰
國有公司人員濫用職權認定的關(guān)鍵在于行為人是否違反公司規章制度，如屬違規經(jīng)營(yíng)，即使經(jīng)過(guò)集體研究，也系濫用職權。若致使國家利益遭受重大損失，則在決策過(guò)程中起決定性作用的國有公司負責人，原則上應承擔刑事責任。
職務(wù)犯罪中“影子公司”實(shí)際控制人的認定及合同真實(shí)性的判斷 徐　兵
認定國家工作人員是否為企業(yè)實(shí)際控制人，應綜合企業(yè)重大事項的決策程序、利潤分配流向、主要負責人與國家工作人員的關(guān)系、主營(yíng)業(yè)務(wù)與國家工作人員職權的關(guān)系等因素進(jìn)行研判。在相關(guān)案件的辦理中，還應注意審查“影子公司”與其他市場(chǎng)主體所簽訂合同的真實(shí)性，區分正常交易行為與非法利益輸送，從而準確認定犯罪數額。
國家工作人員接駐單位紀檢監察組電話(huà)通知到指定地點(diǎn)，能否認定為自動(dòng)投案 段　凰　顧珊珊
職務(wù)犯罪在“自動(dòng)投案”的認定上，與普通刑事犯罪既有一致性也有特殊性。對于普通刑事犯罪而言，犯罪嫌疑人接到辦案機關(guān)電話(huà)后有機會(huì )逃跑卻選擇將自己置于司法機關(guān)的控制之下，一般足以體現其投案的主動(dòng)性和自愿性；對于職務(wù)犯罪而言，國家工作人員接駐單位紀檢監察組電話(huà)通知到指定地點(diǎn)，是否能認定自動(dòng)投案還需要結合國家工作人員投案的時(shí)間點(diǎn)、投案意愿、調查機關(guān)掌握的情況等進(jìn)行實(shí)質(zhì)分析。
糧食購銷(xiāo)儲領(lǐng)域貪腐案件的司法認定 廖麗紅　曹治華
非國有單位依據政府采購合同履行管理、經(jīng)營(yíng)屬于國有財產(chǎn)的政府儲備糧的職責，符合貪污罪受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)的人員的主體要件。在受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財產(chǎn)期間，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財產(chǎn)的，應以貪污論。
受委托經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系中，國有單位授權非國有單位管理、使用的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論 鄭　毅
《刑法》第九十一條第二款的立法本意在于強調國有單位對私人財產(chǎn)享有的占有權和承擔的保管責任�！耙怨�共財產(chǎn)論”不能僅局限于物在法律上的所有權歸屬，還應當對物的占有、持有以及相應的責任關(guān)系進(jìn)行實(shí)質(zhì)性考察。在受委托經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系中，非國有單位接受?chē)�有單位的授權或指示管理、使用私人財產(chǎn)，此時(shí)的私人財產(chǎn)處于國有單位的管理、使用之下，以公共財產(chǎn)論。
商業(yè)機會(huì )型受賄的認定思路探析 田　亮
隨著(zhù)反腐敗斗爭不斷深入，行受賄雙方為規避調查，往往精心設計、掩飾偽裝權錢(qián)交易行為，利用商業(yè)機會(huì )進(jìn)行利益輸送，犯罪手段更趨隱蔽。由于該行為既有職權介入成分，又有市場(chǎng)交易因素，因而在實(shí)踐中存在不同認識。案件辦理中，對利用職權接受商業(yè)機會(huì )的行為，應當結合具體案情，抽絲剝繭，去偽存真，綜合考慮收送雙方之間的主觀(guān)動(dòng)機、謀利事項、收受財物和風(fēng)險承擔等情節，透過(guò)現象發(fā)現權錢(qián)交易的行為本質(zhì)，作出精準認定。
賄賂犯罪中“中介人”的行為如何定性 蔣佳蕓
賄賂犯罪中 “中介人”的行為應結合主觀(guān)故意、客觀(guān)行為進(jìn)行綜合考察。特定關(guān)系人之外的第三人作為“中介人”不依附于行賄或受賄任何一方，在請托人和國家工作人員之間介紹賄賂，同時(shí)為請托人向國家工作人員轉送賄賂的，一般以介紹賄賂罪定罪處罰，轉送賄賂事實(shí)作為量刑情節予以考慮；“中介人”與國家工作人員通謀，索取或非法收受他人財物并共同占有的，構成受賄罪的共同犯罪；“中介人”與行賄人共謀,通過(guò)引薦、溝通、撮合等介紹行為，與行賄人共同謀取不正當利益的，構成行賄犯罪的共同犯罪；“中介人”向請托人虛構與國家工作人員關(guān)系密切的事實(shí)，未向國家工作人員轉達請托事項，騙取請托人財物的，以詐騙罪定罪處罰。
轉貸型“借雞生蛋”受賄行為的認定 魯照興　張　瑩
國家工作人員和請托人之間發(fā)生的借貸關(guān)系的性質(zhì)認定應嚴格把握，特別是因此產(chǎn)生大額利息的情形。國家工作人員為請托人的請托事項提供斡旋幫助，無(wú)償借用請托人資金轉貸給第三方收息的行為構成受賄罪。在主客觀(guān)一致范圍內，將國家工作人員知曉的第三方借款人支付的實(shí)際利息額認定為受賄額更為適宜。
“旋轉門(mén)”型受賄的認定因素 趙星天　崔佳明
“旋轉門(mén)”型受賄即國家工作人員在職期間，利用其職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，離職后以到請托人實(shí)際控制的相關(guān)公司參加工作或與請托人企業(yè)合作等方式為名，領(lǐng)取“工資”或利用請托人資源等形式直接或變相收受財物的受賄。該類(lèi)受賄的認定應結合被告人存在利用職務(wù)便利為他人謀取利益的行為、國家工作人員身份存續期間的事先約定、離職后收受財物行為與離職前謀取利益行為具有較強的關(guān)聯(lián)性、存在收受遠高于實(shí)際工作產(chǎn)生的“報酬”這四個(gè)因素綜合考量。被告人受賄金額應以其約定“報酬”減去其所在公司或行業(yè)中同崗位、同級別的工資或實(shí)際應得收入即扣除合理報酬認定為宜。
離職后利用原職權或者地位形成的便利條件為他人謀取不正當利益并收取“咨詢(xún)費”“顧問(wèn)費”等行為的性質(zhì)認定 郭　慧　金　紀
國家工作人員離職后利用原職權或者地位形成的便利條件，通過(guò)原任職或者上下級單位在任的國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，并利用開(kāi)辦或者實(shí)際控制的公司收取“咨詢(xún)費”“顧問(wèn)費”的，其行為構成利用影響力受賄罪。
參與國家醫保藥品目錄調整工作的醫學(xué)專(zhuān)家身份性質(zhì)的認定 葉　巍　王天奇
第三方專(zhuān)家依法參與人力資源和社會(huì )保障部等單位組織開(kāi)展的國家醫保目錄調整工作，負責制定調入、調出醫保藥品目錄名單，系在特定條件下行使國家管理職能，從事公務(wù)，屬于《刑法》第九十三條第二款規定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，以國家工作人員論。專(zhuān)家系受聘用或邀請，是否獲取工作報酬及所獲取的工作報酬名目為公務(wù)報酬或勞務(wù)報酬，不影響其身份性質(zhì)的認定。
經(jīng)黨紀處理后的收受財物事實(shí)的認定 羅　靜
行為人經(jīng)黨紀處理后的受賄行為是否累計為犯罪數額，要視不同情況區別對待。一般而言，黨紀處理過(guò)的受賄行為不再移送司法機關(guān)處理，但行為人出于逃避處罰的目的避重就輕或者通過(guò)賄賂、打招呼等違法手段得以按黨紀處分的，在查明事實(shí)撤銷(xiāo)原黨紀處分后，之前受黨紀處分的受賄行為應當一并作為犯罪事實(shí)處理，收受的財物應當累計到受賄數額。同時(shí)要注意避免重復評價(jià)，行為人在黨紀處理時(shí)已退出的違紀款，應當在刑事案件中折抵退贓款。
賄賂款由行賄人代為投資并實(shí)際獲益情況下既未遂和犯罪數額的認定 蔣凌軍　徐　挺　葛　進(jìn)
判斷受賄是否既遂需要根據案情綜合判斷財物已經(jīng)脫離行賄人的控制，并已經(jīng)實(shí)際置于受賄人控制之下。對于行受賄雙方達成合意或者受賄人指使行賄人將賄賂款進(jìn)行投資，且受賄人已經(jīng)獲取投資收益的，應當認定為既遂。此種情況下的投資收益一般計入孳息。
受賄人案發(fā)前向行賄人支付賄賂物價(jià)款性質(zhì)的認定及相關(guān)財物的處理 徐　兵
受賄人收受賄賂物后為掩飾犯罪向行賄人支付該賄賂物價(jià)款的，賄賂物兼具受賄人違法所得及行賄人供犯罪所用財物的性質(zhì)，應當予以追繳、上繳國庫；賄賂物價(jià)款屬于行賄人的違法所得，如該款來(lái)源于受賄人的合法財產(chǎn)，則應予以追繳并返還受賄人。
受賄人“退物收錢(qián)”情形中受賄數額的認定 黃　武　杜　峰　崔　芳
對收受行賄物后退還行賄人行為性質(zhì)的認定，應當結合受賄人退還的主觀(guān)目的和客觀(guān)行為進(jìn)行綜合判斷。如果受賄人因為受到組織函詢(xún)或者其他原因欲減輕罪責而退還，則屬于受賄既遂。如果受賄人為了獲取更多金錢(qián)，將行賄人送給的物品退還，而后再收取行賄人金錢(qián)的，相當于用行賄物進(jìn)行交易，屬于二次受賄，且第二次受賄屬于交易型受賄。該種情形下受賄數額為第一次賄賂物的價(jià)格加上交易物品的差額，且監察機關(guān)從行賄人處扣押的行賄物不能抵扣受賄人退贓金額。
玩忽職守罪“嚴重不負責任”以及“因果關(guān)系”的認定 陳鵬展　蔣佳蕓
嚴重的社會(huì )危害性是犯罪的本質(zhì)特征，對情節顯著(zhù)輕微危害不大的行為不認為是犯罪。并非所有的不履行職責或者不認真履行職責的行為都是刑法意義上的玩忽職守行為，只有達到嚴重不負責任的程度，才是刑法意義上的玩忽職守行為。并非所有的引起與被引起關(guān)系都是刑法意義上的因果關(guān)系，只有當原因力很強時(shí)才可認定具有刑法意義上的因果關(guān)系。
經(jīng)驗交流
上海法院受賄類(lèi)案件實(shí)務(wù)指南（節錄）
法律規定
中華人民共和國刑法修正案（十二）
國家監察委員會(huì )、最高人民法院、最高人民檢察院、外交部、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國國際刑事司法協(xié)助法〉若干問(wèn)題的規定（試行）》的通知
國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立國有企業(yè)違規經(jīng)營(yíng)投資責任追究制度的意見(jiàn)
中央企業(yè)違規經(jīng)營(yíng)投資責任追究實(shí)施辦法（試行）
刑事政策
《刑法修正案（十二）》的理解與適用 張義健
理論爭鳴
對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪相關(guān)問(wèn)題的認定 莊慧娟
國有公司人員濫用職權致使國家利益遭受損失的認定 王　斌　劉麗麗
實(shí)務(wù)調研
重大職務(wù)犯罪案件指定管轄的制度化規范化路徑 羅　燦

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