圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

序 言
權利在本質(zhì)上是主觀(guān)的還是客觀(guān)的?對此，學(xué)者之間存在爭議，并由此形成了權利主觀(guān)主義理論與客觀(guān)主義理論。權利主觀(guān)主義理論認為，權利是民事主體的個(gè)體權利，權利源于人性本身，必須承認權利相對于法律的獨立性及其優(yōu)勢地位。而權利客觀(guān)主義則認為：權利只是社會(huì )規則的個(gè)體結果，權利是法律規則的副產(chǎn)品。個(gè)人只能在客觀(guān)法劃定的范圍內享有主觀(guān)權利。主觀(guān)權利不能借助自身就能存在，、他們不是從虛無(wú)中自發(fā)產(chǎn)生的，不是“天賦”的權利，主觀(guān)權利只存在于不同法律規則所劃定的范圍內、所制定的條件下。雖然說(shuō)從大陸法系與英美法系的法律運行過(guò)程看，都在奉行“權利客觀(guān)主義”理論，但大陸法系的民法典卻是以主觀(guān)權利的存在為前提的。因為，如果不是“權利本位”的作用，就不可能出現所謂的絕對權、相對權、債權、物權、人身權等權利，也就沒(méi)有違約責任與侵權責任的劃分。而權利本位就是以主觀(guān)權利為理論基礎的。這似乎是大陸法系理論、立法與司法實(shí)踐的一個(gè)悖論。因此，我們在考察民事權利體系時(shí)，首先必須對權利的性質(zhì)進(jìn)行考察。我們認為，權利應當是主觀(guān)而非客觀(guān)的，否則，就真的如凱爾森所言，只有規范而無(wú)權利。那么，法典化也就無(wú)從談起。
除此之外，在大陸法系，絕對權與相對權、債權與物權的二元劃分使違約責任與侵權責任的責任二元體系得以形成；物權與債權的劃分使支配權與請求權的劃分得以完成；使取得時(shí)效與訴訟時(shí)效負擔不同的使命；處分行為與負擔行為(物權行為與債權行為)必然發(fā)生。而行為能力的構造使理性統一了人們的行為，使意思自治的原則得以在支配權與請求權之間徹底貫徹。當然，絕對權與相對權、債權與物權的二元劃分對民法體系構建的影響絕不止如此。在兩種抽象規范的劃分之間出現了某種連帶的模糊地帶，即所謂違約責任與侵權責任、絕對權保護與相對權保護的競合現象。其中，最為明顯的是在違約中出現了非財產(chǎn)性損害的契約性救濟，我國《合同法》第122條就是著(zhù)例。另外，“加害給付”、“債權的不可侵性”的出現，也是現實(shí)生活給抽象的規范提出的挑戰。
人格權與物權的問(wèn)題，因我國《物權法》已經(jīng)通過(guò)、民法典已經(jīng)雛形具備而顯得特別引人注目，故在研究民事權利體系中也不得不提。在人格權問(wèn)題上，學(xué)者關(guān)注的問(wèn)題是：①人格權是自然法上的權利還是實(shí)證法上的權利?②是憲法上的權利還是民法上的權利?③人格權與權利能力關(guān)系如何?④人格權在中國未來(lái)民法典上是否應當獨立成編?無(wú)論學(xué)者之間如何爭論，不爭的事實(shí)是：大陸法系迄今為止的民法典沒(méi)有將人格權獨立成編的先例。人格權當然也不僅僅是民法上的權利，德國的憲法法院就曾經(jīng)就死后人格權的保護進(jìn)行過(guò)裁判。同時(shí)，令我們發(fā)生疑問(wèn)的是：德國的民法典已經(jīng)進(jìn)行過(guò)多次修改，其債法在幾年前剛剛進(jìn)行過(guò)現代化，而人格權為什么不進(jìn)行修改而成編或者詳細化?為什么還是以判例的方式存在，而且其判例是以基本法與民法典的第823條為基礎?其后的《瑞士民法典》與剛剛施行的《荷蘭民法典》也沒(méi)有將其獨立成編?因此，人格權獨立成編之利弊仍然是有討論余地的。一個(gè)國家的民法典中人格權是否獨立成編，與一個(gè)國家人格權的具體狀況并不是一個(gè)成正比的問(wèn)題。
《物權法》雖然已經(jīng)通過(guò)，但現在《物權法》所規范的問(wèn)題與中國目前對《物權法》所期待完成的使命之間仍然存在距離。法律是傳統的產(chǎn)物，如何在法律中貫徹一個(gè)民族的精神與傳統，使其具有本土化從而具有頑強的生命力，是每一代法律工作者的使命。物權法距離這樣的使命還是具有相當的差距的。
本書(shū)雖然是對民事權利體系的研究，但僅僅是對這一問(wèn)題研究的開(kāi)始，因為這一題目具有相當的難度。因此，本書(shū)中有許多觀(guān)點(diǎn)尚需要完善。同時(shí)，希望學(xué)術(shù)界同仁給予批評指正。在本書(shū)的完成過(guò)程中，得到了許多同志與朋友的支持，特別是中國政法大學(xué)出版社的支持和幫助。編者在此對為本書(shū)的協(xié)作與出版給予幫助與支持的人表示衷心感謝。
編者
2007年1月2日于北京

圖書(shū)目錄

目錄
第一編權利總論
第一章權利的理念——以客觀(guān)權利理論的檢討為線(xiàn)索
第一節導言
第二節權利理論史略
第三節權利的非倫理化：客觀(guān)權利論之理論推衍
第四節逾淮為枳：客觀(guān)權利理論在中國的命運
第五節結語(yǔ)
第二章 民事權利體系通論
第一節權利的性質(zhì)認識及其對權利體系的影響
第二節 民事權利的體系分類(lèi)
第三節請求權體系
第三章權利的結構
第一節關(guān)于權利結構的傳統理論
第二節 民事主體及其理性基礎
第三節權利能力的本質(zhì)
第二編 私法體系中的人格權
第一章人格與人格權概念歷史變遷
第一節人格的歷史演變及價(jià)值變遷
第二節權利能力概念及其與人格關(guān)系簡(jiǎn)析
第三節人格權概念歷史回顧
第二章人格權的結構解析
第一節人格權主體
第二節人格權客體
第三節人格權內容
第三章一般人格權的確立及其適用
第一節導論
第二節人格權性質(zhì)解析
第三節一般人格權制度的確立
第四節一般人格權的法律適用
第五節結語(yǔ)
第三編論物債二分對民法典體系及其制度建構的影響
引 言
第～章 羅馬法的物債二分及其相應的制度與體系建構
第～節羅馬法“物’’的高度抽象性與所有權的絕對性
第二節債的內在統一性與債法的相對體系化
第三節羅馬法物債二分法律思想及其相應的制度建構
第四節對物之訴與對人之訴及訴權作為民法系統化的結構性要素
第二章中世紀與近代理性自然法時(shí)期的物債二分
第～節不動(dòng)產(chǎn)土地分割與多元的“所有權”形態(tài)及其典型特征
第二節 占有的權利化與所有權的相對化
第三節 近代理性法時(shí)期的合意契約理論與民法法典化
第三章物債二分理論與《德國民法典》體系的建立
第一節德國法學(xué)實(shí)證主義的認識論與方法論基礎
第二節 薩維尼物債二分與物權行為理論的體系意義
第三節請求權基礎上的絕對權／相對權作為德國民法典
體系結構的基礎
第四章物債二分結構下民法典相應制度與體系建構分析
第一節物債二分對財產(chǎn)法與債法內部體系和制度建構的影響
第二節德國法物權保護二元機制的體系結構與物上請求權制度
第三節善意取得和取得時(shí)效的制度建構與體系關(guān)聯(lián)
第五章對我國物權法的簡(jiǎn)要評析及我國民事立法的思考
第一節對我國物權法的簡(jiǎn)要評析
第二節對我國民事寺法與民法法典化的思考
第四編 物權體系中的問(wèn)題與反思
第一章物權的種類(lèi)及規范體系
第一節物權法定原則及其反思
第二節物權法定原則下的物權類(lèi)型化及其規范體系
第二章物權之變動(dòng)
第一節我國法律對待物權變動(dòng)的態(tài)度
第二節物權變動(dòng)公示論(一)——不動(dòng)產(chǎn)登記制度之完善
第三節物權變動(dòng)公示論(二)——動(dòng)產(chǎn)的占有
第三章所有權體系反思
第一節所有權的意義
第二節 對我國物權法上的所有權體系化之基石——所有制的反思
第四章用益物權體系論
第一節 比較法視角下的用益物權
第二節我國《物權法》上的用益物權概覽
第三節《物權法》之用益物權體系的進(jìn)步及其不足
第四節用益物權體系之重構
第五編從債權優(yōu)越論看現代私法的變遷
兼論我妻榮《債權在近代法中的優(yōu)越地位》
引言
第一章 我妻榮的論證方法和主要觀(guān)點(diǎn)簡(jiǎn)述
第一節所有權的支配作用與債權色彩的遞增
第二節債權的財產(chǎn)化與財產(chǎn)的債權化
第二章對我妻榮的方法論與觀(guān)點(diǎn)的質(zhì)疑
第一節私法中的財產(chǎn)與權利
第二節我妻榮的方法論與觀(guān)點(diǎn)存在的主要誤區
第三章從法哲學(xué)的視角對現代私法危機的原因分析
第一節現代私法危機及其原因透視
第二節事實(shí)與規范：對法社會(huì )學(xué)方法論的考察
第三節法社會(huì )學(xué)方法論存在的主要誤區
第四節對法社會(huì )學(xué)認識論基礎的法哲學(xué)透視
第五節后現代法學(xué)：虛無(wú)還是超越?
第六節哈貝馬斯的第三條道路：對現代法學(xué)的重構與超越?

本書(shū)共370頁(yè)