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  • 何謂法律:美國最高法院中的憲法
    編號:35342
    書(shū)名:何謂法律:美國最高法院中的憲法
    作者:(美)查爾斯
    出版社:北大
    出版時(shí)間:2008年7月
    入庫時(shí)間:2008-8-3
    定價(jià):38
    該書(shū)暫缺

    圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

    這本書(shū)并非一部專(zhuān)論,亦非一部參考書(shū),而是針對憲法學(xué)的主要課題給出了自己的理解。伴隨著(zhù)歷經(jīng)兩百年的數個(gè)修正案,自美利堅合眾國政府建立之初,憲法就或多或少地建構起了政府的框架。理智的人無(wú)法去期待憲法來(lái)提供某種單一化的主題。但是,對于我們在此所討論的,為大眾所普遍關(guān)注,且為國民生活賦予了清晰而絕妙的基本結構的主要論題而言,各個(gè)論題之間有著(zhù)一貫性。正如學(xué)習解剖學(xué)時(shí)不僅要去學(xué)習神經(jīng)、骨骼以及肌肉等,還要學(xué)習更大的生命系統,如神經(jīng)系統、循環(huán)系統、消化系統和骨骼肌系統一樣,正是這種或這些一貫性,使得憲法學(xué)成為一門(mén)不僅需要學(xué)習而且更需要理解的學(xué)問(wèn)。
    因此,在憲法中這些主要論題和體系的存在,以及對其分別加以清晰表述并使之相互區別,使得人們能以更為一般化的術(shù)語(yǔ)對這些主題予以妥當的表述。這樣的一貫性使得有可能通過(guò)某種對憲法學(xué)的記述,來(lái)為那些受過(guò)教育的外行人士以及非專(zhuān)業(yè)的律師提供啟蒙,而不會(huì )讓他們藐視或忽略那些至為關(guān)鍵的細微差別。
    即使對于憲法專(zhuān)家、技藝嫻熟的律師或進(jìn)行憲法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)習的學(xué)生而言,此種關(guān)于一貫性的研究也具有啟示意義。同時(shí),也不能太過(guò)強調對憲法學(xué)融貫性的探尋。憲法是人類(lèi)政治的創(chuàng )設物, 在通向答案之途上,緊張和矛盾、差異和問(wèn)題是不可避免的。應如實(shí)地去標明,這些參差不齊的邊界、全然的失敗以及所對應的憲法實(shí)例。用朗·富勒(Lon Fuller)的表述,要讓?xiě)椃ㄗ陨淼靡约兇獾剡\作。最重要的,像這樣的一本書(shū)必須意識到自身的偏頗與成見(jiàn),不要將其誤解為都是對實(shí)態(tài)問(wèn)題所給出的最為基礎性的最佳解釋。
      我在1958年,在赫伯特·韋克斯勒(Herbert Wechsler)的課上,最早接觸憲法學(xué)。赫伯特·韋克斯勒教授是過(guò)去四十五年法律教育以來(lái),我所熟識的最偉大的法學(xué)學(xué)者。他用高深和嚴謹的學(xué)識去探求法律推理的規則,并在規則未被發(fā)現之處施以影響。當我步入教學(xué)生涯時(shí),他是我學(xué)習的榜樣。我最初的憲法實(shí)踐是作為約翰.馬歇爾·哈蘭(John Marshall Harlan)法官的助手。他也相信推理在法律圣殿中的統治地位。從他所判決的案件中,或許可以更好地看出他對推理的篤信。因為在出任法官之前,他作為一位非常成功的執業(yè)律師,在紐約度過(guò)了自己的職業(yè)生涯。他將自己的兩個(gè)法律助手作為這偉大法律推理事業(yè)的合作伙伴。在投票表決之前,當我們并未說(shuō)服他,他也并未說(shuō)服我們時(shí),他寧可哀傷地離開(kāi)房間。他會(huì )說(shuō):“很好,我想我是法官!痹谌温毱陂g,他寫(xiě)了許多不同意見(jiàn),例如在Monroe v.Pape案、Mapp v.Ohio案、Poe V.Ullman案中,其間所包含的智慧現在看起來(lái)仍然具有先見(jiàn)之明。此后,直到1985年,我初次作為司法部副部長(cháng)以及隨后作為司法部部長(cháng)之后,才開(kāi)始重返憲法。有四年的時(shí)間里,最高法院是我主要的活動(dòng)舞臺。在本書(shū)所討論的案例中,有些是我與我所在的部門(mén)提交給法院的,它們包括第三章“分權”中的Morrison v.Olson案、Bowsher v.Synar案;第六章“自由與財產(chǎn)”中的Nollan v.Californin Coastal Commission案以及第七章“平等”中的Cleburne”.C2eburne Living Center案、City of Richmond v.J.A.Croson Co.案。
    當我重返教學(xué)崗位時(shí),憲法學(xué)是我所教授的主要課程。我也有很多機會(huì )作為律師參與到本書(shū)所討論的某些案例中,尤其是第二章中的United States v.Morrison案,第五章“宗教”中的Zelman v.Simmons—Harris案以及第四章中所討論的商業(yè)言論案。我曾寫(xiě)了一本關(guān)于我作為司法部長(cháng)實(shí)踐經(jīng)驗的著(zhù)作,即《秩序與法律:為里根革命辯護》(Order and law:Arguing the Reagan Revoluttion,1991)(第三章“分權”吸納了該書(shū)第五章的內容;在此,我感謝simon和Schuster對重刊其中部分內容的惠允)。進(jìn)而我決定寫(xiě)一本圍繞憲法本身展開(kāi)的著(zhù)作,這一計劃在先前也以?xún)善撐牡男问桨l(fā)表,即Constitutional Doctrine,107 Harv.L Rev.1 140(1994)與Tvpes.14 Constitutional Commentary 55(1997),它們被收入本書(shū)的第一章之中。
    自我有寫(xiě)這部著(zhù)作的想法以來(lái),我就一直圍繞此撰寫(xiě)著(zhù)述,并在其他一些地方加以發(fā)表。例如,在本書(shū)的第一章和后記中,我吸收了論文Five£()Four:Reflections on the School Voucher Case,116 Harv.L.Rev.163(2002)中的一些觀(guān)點(diǎn)。在本書(shū)第三章中我引述了Perfect Freedom or Perfctice,78 B.u.L.Rev.606(1998)和Perfect Freedom 0r Per廠(chǎng)ec£Control?114 Harv.L.Rev.606(2000)中的內容。在本書(shū)的第一章、第二章以及后記中,汲取了來(lái)自Revolu tions?109 Harv.L.Rev.12(1995)的部分內容。
    由于我供職馬塞諸塞州最高法院助理法官的四年經(jīng)歷,延誤了本書(shū)的寫(xiě)作計劃。但對憲法案例的裁斷、教學(xué)和辯護,極大程度上影響了這本著(zhù)作的立場(chǎng)和進(jìn)路。在我試圖提出某種值得注意的推理規則時(shí),所有的這些經(jīng)驗都強化了自己的信心。
    我在哈佛大學(xué)和其他地方工作的同事,對該書(shū)的某一章或多章給出了自己的評論。大衛·夏皮羅(David Shapiro)閱讀了該書(shū)早期的完整版,他給予了頗具意義的鼓勵。關(guān)于言論一章受益于埃琳娜·卡根在此領(lǐng)域的專(zhuān)業(yè)學(xué)識及其所提出的審慎建議,他也對其他章節提出了建議。羅伯特·波斯特、弗雷德里克‘肖爾、勞倫斯·特賴(lài)布、尤金·沃洛克、朗-伯克、斯科特-布魯爾、斯蒂芬·布雷耶、理查德·法倫,希瑟·格肯、瑪麗·安·格倫頓、瑞安·古德曼、約翰·曼寧、弗蘭克·米歇爾曼、瑪莎·米諾,羅伯特·諾齊克,約瑟夫·辛格與威廉·斯頓茨都對一章或更多章節提出了建議。每一次他們的幫助,既出自友情,又出自學(xué)術(shù)上的援手,他們的批評鼓勵使我繼續更加努力。我對他們不勝感激。但我并未采納他們所有的建議,因此他們不應對本書(shū)的錯誤之處承擔任何責任。對于了解這些給予批評的杰出學(xué)者的人而言,顯然會(huì )了解這些批評者對這些主題的見(jiàn).解,往往并非我在此論述主旨所在。這也正是這些評論之所以相當富有意義的緣由。我在伯克利、卡多佐、哈佛、紐約大學(xué)以及賓夕法尼亞大學(xué)法學(xué)院的教師研討會(huì )中提交了個(gè)別章節的較早初稿。從參與討論的同事之處我受益良多。哈佛法學(xué)院2003級的塔拉·科爾對我的全文進(jìn)行了數次校對工作,她提供了難以估量的幫助。賈姆·道奇·伯恩斯、賈斯廷·狄龍與邁克爾·迪米諾,在就讀哈佛大學(xué)法學(xué)院期間,也為我的研究提供了支持幫助。Matthew Seccombe為本書(shū)的編輯提供了有益的幫助。我要感謝哈佛法學(xué)院和院長(cháng)羅伯特·克拉克為我提供的諸多物質(zhì)支持以及此書(shū)寫(xiě)作期間所不時(shí)提供的幫助。最后,我要非常感謝多年來(lái)跟從我學(xué)習憲法學(xué)的學(xué)生們。
    ——查爾斯·弗瑞德
    2003年8月

    圖書(shū)目錄

    目 錄
    第一章憲法原則
    一、先例
    二、連貫性與特征
    三、不同意見(jiàn)書(shū):原則中的次強音
    第二章聯(lián)邦主義
    一、基礎
    二、權力及其逾越(run out)
    三、與聯(lián)邦權力對峙的州權力
    四、為何是聯(lián)邦主義原則?
    第三章分權
    一、多樣選擇之一
    二、從結構推斷職能
    三、分權與現代行政國家
    四、最高法院與“無(wú)頭的第四部門(mén)”
    五、安全與效率:兩種分權模式的正當依據
    六、作為自由衛護的司法分支
    七、司法審查
    八、對“最小危險分支”的水平控制
    第四章言論
    一、基礎
    二、學(xué)說(shuō)
    第五章宗教
    一、宗教條款的悖論
    二、學(xué)說(shuō)
    三、結論性的思考
    第六章 自由和財產(chǎn)
    一、文本:征用、契約和正當程序
    二、征用和契約
    三、自由
    四、基本權利
    五、普遍的程序保護
    第七章平等
    一、一般意義上的平等
    二、種族
    三、性別與其他分類(lèi)
    四、貧窮與基本權利
    五、目的與效果
    六、平權措施(affirnlative action)
    后記
    案例表
    索引
    保守派的憲法代言人:查爾斯·弗瑞德——代譯后記
    附記

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