圖書內容簡介

　　本書從法律適用的新視角，綜合運用比較法和規范分析的方法，廣泛引述古中今外商法適用理論與實踐的文獻資料與案例，深入分析了商法產生與發展規律，重點指出當下中國商法適用中有悖商法規律的一個主要原因是商法總則理論與實踐的缺失，全面分析與論證了完善中國商法總則理論與實踐的制度改革思路與規范設計對策。本書學術性與實務性兼備，是一本學界與實務界學習與研究商法基礎理論時不可忽視的商法學力作。

圖書目錄

引言 ： 為什么從法律適用視角研究我國商法總則理論與實踐
第一章法律適用是商法產生與發展的動力
第一節從古代商法的起源分析，商法產生于法律適用
一、古羅馬法學家對羅馬法適用中的有權解釋
二、中世紀商人法的特許存在
第二節從近代商法的特點分析，商法成熟于法律適用
一、近代歐洲大陸法系國家商法的統一適用與商法典的產生
二、近代英國對中世紀商人法的移植與國內商法的成文化
第三節從現代商法發展的趨勢分析，商法發展于法律適用
一、商法的國際性與現代新商人法的產生
二、商事單行法的完善與商法的去法典化
本章小結：法律適用在商法產生與發展中舉足輕重的作用及特點
第二章法律適用作用下商法產生與發展的若干特點
第一節先有商法理論，后有商法規則
一、古羅馬法學家對羅馬法規則產生的重要作用
二、英美商事判例法適用中的法理應用
三、大陸法系的商法理論成為間接法源
四、“理論先行”的意義
第二節先有商事程序法規則，后有商事實體法規則
一、中世紀商人法庭程序規則的優先適用
二、英國商法產生過程中的程序優先
三、大陸法系國家商事糾紛解決程序規則“民商分立”的原因
四、“程序規則先行”的意義
第三節先有商事判例規則，后有商事成文法規則
一、判例規則對大陸法系國家商法產生與發展的作用
二、英美法系國家的商事判例法
三、“判例規則先行”的意義
第四節先有商事自治規范，后有商事國家法規范
一、中世紀商人法的“自治法”特點及原因
二、近代商法的“國家法”與現代新商人法的“自治法”
三、“自治規則先行”的意義
第五節先有商事基本法，后有商事單行法
一、歐洲大陸國家商法國內法進程中的法典化
二、英美商法的“成文化與法典化”
三、現代商法的去法典化
四、“基本法先行”的意義
第六節先有商事國際法，后有商事國內法
一、古代商法的國際法性質
二、現代商法國際性特點的復歸
三、“國際法先行”的意義
第七節先有商事主體法，后有商事行為法
一、商法產生與發展中的商主體法為主、商行為法為輔
二、“主體法先行”的意義
第八節先有商事私法，后有商事公法
一、商法產生與發展過程中的私法傾向
二、市場缺陷與商法的公法性
三、商法中私法規范與公法規范的兼容
四、“私法先行”的意義
本章小結：商法產生與發展過程中的八種“先后”關系及其規律
第三章我國商法適用的一個主要問題
——商法基礎理論與基本規則的缺失
第一節商法基礎理論的缺失
一、商法、商人、商行為概念的缺失
二、商法調整對象的缺失
三、商法基本原則的缺失
四、商法意識的缺失
第二節我國商法基礎性規則的缺失
一、商事主體權利規則的缺失：以商人報酬請求權等規則的不明確為例
二、商事程序法規則的缺失：以民事訴訟規則對商事訴訟規則的替代為例
三、商事判例規則的缺失：以商法適用中判例規則約束力的不明確為例
四、商事自治法規則的缺失：以商事習慣法源地位的規定不明確為例
五、商事國際法規則缺失：以國際商事慣例的認定標準不明確為例
六、商法與民法適用關系規則的缺失：以民法基本規范適用規則不明確為例
第三節商法解釋方法與規則的缺失
一、是否存在體現商法解釋方法與規則？
二、商法解釋的特殊性
三、我國商法解釋方法與規則缺失的主要問題
本章小結：我國商法基礎理論與基礎性規則缺失的原因
第四章解決我國商法適用問題的一個重要思路
——完善我國商法總則的理論與實踐
第一節明確商法適用中的商法宗旨與商法、商人、商行為概念
一、商法宗旨的意義與商法概念
二、商法宗旨的內容與商人、商行為概念
三、對民法總則專家建議稿立法目的條款的修改意見
第二節商法適用中的商事裁判意識
一、符合商事交易的特殊性
二、商事自治規則的優先適用
三、盡可能促進交易，方便交易
四、適用外觀主義規則，保護善意第三人的利益
五、重視企業維持原則的適用
六、重視“以和為貴”的商事調解
第三節明確商法適用中的商法調整對象
一、“社會關系”的理論進路與商法調整對象
二、“商事關系”的界定標準
三、“商事關系”的再界定
四、對民法總則專家建議稿調整對象條款的修改意見
第四節明確商法適用中的商法基本原則
一、商主體法定原則及其法律適用：以商事組織法規則的類推適用為例
二、營業自由原則及其法律適用：以規避法律的商事合同效力裁判標準為例
三、交易安全原則及其適用：以商事表見代理的裁判標準為例
四、交易便捷原則及其適用：以商事流質的裁判標準為例
五、公共利益原則及其適用：以商事侵權的裁判標準為例
第五節明確商法適用中的商法法源及其適用關系
一、應明確“商法優先，民法補充”的適用規則
二、商事自治規范地位及其適用規則
三、明確國際商事慣例的法律適用
四、商事判例的間接法源地位及其適用規則
五、商業政策的間接法源地位及其適用問題
六、法源競爭說對于商法適用的意義
第六節商事基本法與單行法適用關系的立法模式選擇及一般條款的類型化
一、商事基本法與商事單行法適用關系立法模式的選擇
二、商法一般條款的類型化與商主體權利一般規則的完善
第七節我國商法適用中的程序規則與解釋規則
一、商法適用中的程序規則
二、商事審判專業化和獨立化
三、商法適用中的解釋方法與規則
第八節完善商法的私人實施機制
一、商法私人實施的概念、類型、特點
二、商人自我實施商法的經濟分析
三、商人自我實施商法的制度完善
本章小結：完善符合我國實際的商法總則理論與實踐的法律技術
結語：從法律適用視角對我國商法總則理論與實踐再思考的結論性
觀點
后記：行行重行行
主要參考文獻