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  • 德國民法專(zhuān)題研究
    編號:35914
    書(shū)名:德國民法專(zhuān)題研究
    作者:盧諶著(zhù)
    出版社:法律
    出版時(shí)間:2008年8月
    入庫時(shí)間:2008-9-9
    定價(jià):20
    該書(shū)暫缺

    圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

    隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展變遷,特別是隨著(zhù)一個(gè)國家經(jīng)濟技術(shù)的發(fā)展變遷,一個(gè)國家的法律觀(guān)念和法律認識必然隨之發(fā)展變遷。這樣的一個(gè)互動(dòng)效應是由法律之作為行為規范和制裁規范的目的所決定的。具體到德國。也不可能從這樣的發(fā)展規律中擺脫出來(lái):新世紀到來(lái)之后所進(jìn)行的一系列法律變革,就是這種規律性的反映。
    重大的基礎性民法制度,都應當在現時(shí)代的框架之下,在區域法律統一的框架之下,在國際法律統一的框架之下,尤其應當在制度原理的框架之下,重新做出審視和檢查,以此滿(mǎn)足新的時(shí)代要求和社會(huì )要求。一個(gè)國家的民法法典應當選擇何種規制技術(shù)?應當使用什么樣的語(yǔ)言?應當采取什么樣的體系?民法法典的總則究竟具有什么意義?人格人的權利能力如何?意思瑕疵存在哪些基本問(wèn)題?瑕疵損害與瑕疵結果損害是否有必要繼續區分?錯誤交付是否能夠等同于物之瑕疵?應當如何認識給付不能之制度角色?如何限定履行請求權的界限?自始給付不能責任的基礎和依據是什么?法定解除權人是否應當享有責任優(yōu)遇?一般交易條款的正確規制位置在哪里?是否應當放棄特定買(mǎi)賣(mài)與種類(lèi)買(mǎi)賣(mài)的區分?買(mǎi)受人是否享有自行除去瑕疵的權利?等等。
    除上述問(wèn)題之外,還有其他需要重新認識的問(wèn)題,如要約承諾之訂約模式的問(wèn)題,可以歸責于雙方當事人之不能的問(wèn)題,再履行請求權的性質(zhì)認定問(wèn)題,再交付情形的用益補償問(wèn)題,瑕疵結果損害所應當適用的時(shí)效問(wèn)題,經(jīng)營(yíng)者向其前手的追償問(wèn)題。這些問(wèn)題尚需學(xué)者做出進(jìn)一步的探討,故不在本書(shū)的論述范圍之內。就是對于那些所探討的問(wèn)題,論者僅是要起到一個(gè)拋磚引玉的作用,如有認識上的缺失和不當,論者自當承擔責任,并歡迎專(zhuān)家學(xué)者批評指正。
    著(zhù) 者
    2008年6月1日

    圖書(shū)目錄

    第一章 論《德國民法典》的規制技術(shù)、語(yǔ)
    言和體系/1
    一、《德國民法典》的規制技術(shù)/1
    (一)個(gè)案式規制技術(shù)/2
    (二)抽象一一般化規制技術(shù)/3
    (三)準則式規制技術(shù)/4
    (四)《德國民法典》的規制技術(shù)/5
    二、《德國民法典》的語(yǔ)言/9
    (一)法典規制技術(shù)與語(yǔ)言的關(guān)系/9
    (二)定義性規范/10
    (三)證明責任/10
    三、《德國民法典》的體系/12
    第二章 論{德國民法典》總則的功能和意
    義/14
    一、民法典編纂的目的基礎:論民眾法與法
    學(xué)者法的區分/14
    二、以法學(xué)者法為取向:論總則編纂的體系
    化要求/15
    三、民法總則的弊端:論事物發(fā)展的二分規律/19
    四、告別民法典:論總則的政治功能/20
    五、法律素材的正確歸置:論民法典對現代立法者的要求/21
    六、(德國民法典》的民族品性:論其他民族國家立法以及國際
    區域統一法的制定/23
    第三章 論《德國民法典}中人格人的權利能力/25
    一、權利能力的概念、性質(zhì)及意義/25
    (一)權利能力的連結點(diǎn)/25
    (二)權利能力的先驗性/27
    (三)權利能力的不得喪失性/28
    (四)權利的意志力/28
    (五)權利能力的范圍/30
    (六)權利能力與民事訴訟中的當事人能力/31
    (七)權利能力的政治功能/32
    (八)權利能力的規制模式/32
    二、權利能力的開(kāi)始/34
    (一)權利能力的開(kāi)始準則/34
    (二)胎兒的保護/35
    (三)出生前的損害/36
    三、權利能力的終止/38
    (一)死亡/38
    (二)因失蹤而宣告死亡/40
    四、特殊情形的權利能力/41
    (一)“兩性人”的權利能力/41
    (二)變性人的權利能力/42
    五、尸體的權利能力/42
    第四章 論《德國民法典)中的意思瑕疵/44
    一、意思基礎的最低要件/44
    (一)客觀(guān)構成/44
    (二)主觀(guān)構成/45
    二、意思瑕疵的概念及形態(tài)/48
    (一)意思瑕疵的概念/48
    (二)意思要素的欠缺/49
    (三)意思瑕疵的階段形態(tài)/51
    三、意思瑕疵的歸責原則/52
    (一)意思理論/52
    (二)表示理論/53
    (三)效力理論/55
    四、意思瑕疵的利益評價(jià)/56
    (一)瑕疵表示的有效性/57
    (二)瑕疵表示的無(wú)效性/57
    (三)瑕疵表示的可滅卻性/57
    五、意思瑕疵理論的立法運用/58
    (一)德國法/58
    (二)中國法/59
    (三)統一法/60
    六、意思瑕疵的法律規制/60
    (一)德國法/61
    (二)中國法/61
    (三)統一法/62
    第五章 論《德國民法典)中特定買(mǎi)賣(mài)情形的錯誤交付/63
    一、問(wèn)題的提出及解決進(jìn)路/63
    二、同等化規制思考及其正當化理由/66
    (一)物之瑕疵與異類(lèi)物的同等化規制/66
    (二)正當化理由之一:當事人的利益情況/68
    (三)正當化理由之二:法的規范目的/68
    (四)正當化理由之三:法的區域與國際統一/69
    三、同等化規制的要件與問(wèn)題/70
    (一)同等化的要件:清償指定/70
    (二)同等化問(wèn)題之一:目的限縮/71
    (三)同等化問(wèn)題之二:異類(lèi)物可承認性的限定/73
    (四)同等化問(wèn)題之三:異類(lèi)物的有認識交付/74
    (五)同等化問(wèn)題之四:異類(lèi)物與給付不當得利/74
    (六)同等化問(wèn)題之五:異類(lèi)物與未預定給付/76
    (七)同等化問(wèn)題之六:請求權的界限/77
    四、法的獲得與學(xué)理創(chuàng )制/78
    第六章 論《德國民法典)中瑕疵損害與瑕疵結果損害的區分意
    義及體系界限/80
    一、問(wèn)題的提出以及傳統解決進(jìn)路/80
    (一)問(wèn)題的提出/80
    (二)傳統解決進(jìn)路/82
    二、義務(wù)侵害學(xué)理與現代解決進(jìn)路/86
    (一)義務(wù)侵害學(xué)理/86
    (二)現代解決進(jìn)路一一并行性與替代性損害賠償體系/87
    (三)消滅時(shí)效的統一適用/89
    (四)種類(lèi)買(mǎi)賣(mài)情形的瑕疵損害與瑕疵結果損害/90
    三、制度角色與體系思考/91
    第七章 論<德國民法典}中的履行請求權及其界限/93
    一、問(wèn)題的提出及路徑選擇/93
    二、履行請求權的學(xué)理性質(zhì)/97
    三、限定實(shí)際履行請求權的正確連結點(diǎn)/99
    四、給付不能之作為履行請求權連結點(diǎn)的法律規制/,0l
    (一)以“犧牲界限”對抗實(shí)際履行/101
    (二)以“給付不能”和“不可苛求性”對抗實(shí)際履行/102
    (三)給付義務(wù)消滅的危險性詮釋?zhuān)?05
    第八章 論《德國民法典)中的自始給付不能/107
    一、自始不能與合同效力:杰爾蘇規則的正確理解/107
    二、自始不能的責任:積極利益與消極利益的賠償/110
    三、自始不能責任的目的基礎:趨同態(tài)勢/112
    (一)自始客觀(guān)不能與自始主觀(guān)不能責任的統一/112
    (二)自始給付不能與嗣后給付不能責任的統一/114
    (三)“應當歸責”/115
    四、自始不能責任的學(xué)理基礎:法的發(fā)現與法的發(fā)展/117
    (一)體系違反與學(xué)理的不規則/117
    (二)給付允諾的不履行/118
    (三)與撤銷(xiāo)權法的關(guān)系/120
    (四)學(xué)理的服務(wù)功能/122
    第九章 論《德國民法典》中的一時(shí)給付不能/124
    一、問(wèn)題的提出/124
    (一)一時(shí)給付不能的概念及界定/124
    (二)一時(shí)給付不能的規制史/126
    (三)一時(shí)給付不能的表現形態(tài)/128
    二、原級給付義務(wù)的法律命運/129
    (一)給付請求權的法律命運/129
    (二)對待給付請求權的法律命運/130
    三、終結雙務(wù)合同的可能性選擇/131
    四、自始給付障礙與嗣后給付障礙的同等化處理/133
    五、債權人的損害賠償請求權/134
    (一)替代給付的損害賠償/134
    (二)延遲給付的損害賠償/135
    六、一時(shí)給付不能與永久給付不能的同等化處理及其界限/136
    七、訴訟法問(wèn)題/136
    第十章 論《德國民法典》中法定解除權人的責任優(yōu)遇
    及其界限/138
    一、解除的意義及其可能的規制路徑/138
    (一)解除的意義/138
    (二)解除的規制路徑/140
    二、解除的傳統規制路徑一一“限制+允許”方案/140
    三、解除的現代規制路徑一一價(jià)值補償方案/142
    四、現代規制路徑的學(xué)理問(wèn)題及其解決可能性/143
    (一)優(yōu)遇規定的立法意旨及保護目的/144
    (二)自己通常之注意標準的采用/145
    (三)優(yōu)遇規定意義上的過(guò)錯/147
    (四)法定解除與約定解除的區分之作為連結點(diǎn)及其局部
    修正/148
    (五)知情與優(yōu)遇限制/149
    第十一章 論《德國民法典》中一般交易條款法的規制
    位置/154
    一、一般交易條款法的意義/154
    二、一般交易條款法在位置上的規制可能性/156
    (一)應當將一般交易條款法規制于民法典之內/157
    (二)應當將一般交易條款法整體性地規制于
    民法典之內/158
    (三)應當將一般交易條款法整體性地規制于民法典的
    總則之內/159
    三、中國法上一般交易條款法的規制一一體系思考的意義/161
    第十二章 論《德國民法典》中特定買(mǎi)賣(mài)情形的再履行/164
    一、問(wèn)題的提出/164
    二、學(xué)理路徑的可能性選擇/165
    (一)再交付請求權否定說(shuō)/165
    (二)再交付請求權肯定說(shuō)/166
    三、特定買(mǎi)賣(mài)情形再交付請求權的正當化及其界限/169
    (一)當事人利益情況的考量/169
    (二)法的解釋?zhuān)?70
    (三)再交付請求權的要件及界限/172
    (四)學(xué)理創(chuàng )制與功能/174
    第十三章 論《德國民法典》買(mǎi)賣(mài)法中的自力實(shí)施/176
    一、問(wèn)題的提出及自力實(shí)施的法律后果/176
    (一)問(wèn)題的提出/176
    (二)自立實(shí)施的法律后果/178
    二、學(xué)理路徑的可能性選擇/179
    (一)折抵說(shuō)/179
    (二)不當得利說(shuō)/180
    (三)無(wú)因管理說(shuō)/181
    (四)無(wú)請求權說(shuō)/182
    三、學(xué)理創(chuàng )制與體系思考/182
    (一)折抵說(shuō)與問(wèn)題解決/182
    (二)不當得利說(shuō)及無(wú)因管理說(shuō)與問(wèn)題解決/185
    (三)自力實(shí)施的例外/186
    (四)訴訟法層面的自力實(shí)施問(wèn)題/188
    (五)買(mǎi)受人的自力實(shí)施權問(wèn)題/188
    (六)互易中的自力實(shí)施問(wèn)題/189
    第十四章 論《德國民法典》買(mǎi)賣(mài)合同中的出賣(mài)人義務(wù)/191
    一、出賣(mài)人給付買(mǎi)賣(mài)標的的主義務(wù)/193
    (一)物之買(mǎi)賣(mài)情形的主義務(wù)/193
    (二)權利買(mǎi)賣(mài)情形的主義務(wù)/196
    (三)其他情形的主義務(wù)/197
    二、出賣(mài)人無(wú)瑕疵給付的主義務(wù)/202
    (一)物的瑕疵/204
    (二)權利瑕疵/215
    (三)準據時(shí)點(diǎn)/217
    三、出賣(mài)人的其他義務(wù)/220
    (一)從給付義務(wù)/220
    (二)保護義務(wù)/221
    第十五章 論{德國民法典)中締約過(guò)失的法典化/222
    一、締約過(guò)失的制度發(fā)生史/222
    二、法典化勢在必行/224
    三、締約過(guò)失的責任要件/225
    (一)開(kāi)始合同磋商/225
    (二)開(kāi)始合同接觸/226
    (三)類(lèi)似的行為接觸/227
    (四)先契約債務(wù)關(guān)系的終結/227
    (五)先契約債務(wù)關(guān)系的當事人/227
    (六)義務(wù)侵害/228
    (七)可以歸責/228
    四、與其他規范的竟合關(guān)系/229
    (一)與撤銷(xiāo)的關(guān)系/229
    (二)與物的瑕疵責任的關(guān)系/230
    五、締約過(guò)失的類(lèi)型/231
    (一)身體及所有權損害一一交易安全義務(wù)/231
    (二)中斷合同磋商/232
    (三)合同不生效力/232
    (四)合同發(fā)生效力,但非為所希望的合同一一合同期待
    落空/233
    (五)招股說(shuō)明書(shū)責任/233
    (六)公開(kāi)招標/234
    六、締約過(guò)失的法律后果/235
    七、第三人責任/236
    (一)自己的經(jīng)濟利益,236
    (二)特別的人身信賴(lài)/237
    (三)有限責任公司董事及股東的締約過(guò)失責任/237
    (四)舊車(chē)商的締約過(guò)失責任/238
    (五)職業(yè)責任/238
    八、締約過(guò)失的學(xué)理歸列/239
    九、未預定給付是否可以構成合同接觸/240
    十、中國民法典締約過(guò)失制度的規制/241
    第十六章 論《德國民法典}中的新?lián)p害賠償法/243
    一、導論/243
    二、德國損害賠償法改革的動(dòng)因/245
    三、物的損害計算方面發(fā)生的變動(dòng)/246
    四、慰撫金的一般請求權/249
    五、道路交通方面兒童法律地位的改善/251
    六、法院鑒定人的責任/253
    七、責任最高限額的變動(dòng)/254
    八、藥物責任的變動(dòng)/254
    九、結語(yǔ)/255
    第十七章 論(德國民法典)中的合同解除/256
    一、引論/256
    二、合同解除的要件/257
    (一)合同解除的積極要件/257
    (二)合同解除的消極要件/260
    三、合同解除的機制/262
    四、合同解除的法律后果一一清算了結/263
    五、余論/267

    第十八章 論《德國民法典}的歐洲化/270
    一、制度框架/270
    (一)法律協(xié)調/270
    (二)轉化進(jìn)程/271
    二、問(wèn)題/273
    (一)指令的瑕疵轉化問(wèn)題/274
    (二)合指令解釋問(wèn)題/274
    (三)雙重意義概念問(wèn)題/275
    (四)混合規范問(wèn)題/275
    (五)延伸立法問(wèn)題/276
    (六)歐洲法背景規范的引注問(wèn)題/277
    三、主觀(guān)動(dòng)力/278
    (一)學(xué)理斷層的窘境/278
    (二)范式法典與債法現代化/278
    (三)關(guān)于死亡之吻/279
    第十九章 特論:聯(lián)合國國際統一買(mǎi)賣(mài)法的解釋一一原則、方法
    及漏洞填補/281
    一、解釋的必要性/281
    二、解釋與漏洞填補的關(guān)系/283
    三、解釋的原則/284
    (一)國際性質(zhì)/284
    (二)適用的統一/285
    (三)誠信/286
    四、解釋的方法/287
    (一)字義解釋?zhuān)?88
    (二)歷史解釋?zhuān)?88
    (三)體系解釋?zhuān)?89
    (四)比較法解釋?zhuān)?89
    五、漏洞填補/290
    (一)一般原則/290
    (二)由沖突法指引的內國法/292
    (三)類(lèi)推適用/292
    (四)漏洞填補與其他國際統一私法公約/293

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