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  • 中法西用-中國傳統法律及習慣在香港(中國社會(huì )科學(xué)院青年學(xué)者文庫
    編號:9584
    書(shū)名:中法西用-中國傳統法律及習慣在香港(中國社會(huì )科學(xué)院青年學(xué)者文庫
    作者:蘇亦工
    出版社:社科文獻
    出版時(shí)間:2002年11月
    入庫時(shí)間:2002-11-12
    定價(jià):28
    該書(shū)暫缺

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    圖書(shū)目錄

    中國社會(huì )科學(xué)院青年學(xué)者文庫
    總序
    中國社會(huì )科學(xué)院擁有一支朝氣蓬勃的青年研究隊伍,他們多
    數是畢業(yè)于本院研究生院和全國許多著(zhù)名大學(xué)的博士生、碩士
    生,有的曾出國求學(xué)。他們接受過(guò)嚴格的專(zhuān)業(yè)訓練,基礎知識扎
    實(shí),目光敏銳,視野開(kāi)闊。目前,在經(jīng)濟學(xué)、哲學(xué)、宗教學(xué)、社
    會(huì )學(xué)、法學(xué)、國際問(wèn)題、文學(xué)、語(yǔ)言學(xué)、史學(xué)等主要學(xué)科領(lǐng)域,
    正在有越來(lái)越多的青年研究人員承擔起重要的研究工作。他們中
    間有的已經(jīng)嶄露頭角,有的已經(jīng)成為博士生導師、學(xué)術(shù)帶頭人,
    在學(xué)科建設和發(fā)展中起著(zhù)重要的作用。
    在社會(huì )轉型時(shí)期,社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟既為社會(huì )科學(xué)提供了機
    遇,同時(shí),研究事業(yè)也面臨著(zhù)諸多困難和新問(wèn)題。其中一個(gè)亟待
    解決的困難就是學(xué)術(shù)著(zhù)作出版難的問(wèn)題。社會(huì )科學(xué)研究主要是通
    過(guò)論著(zhù)的形式作用于社會(huì ),出版問(wèn)題得不到解決,研究成果就難
    以產(chǎn)生其應有的社會(huì )效應,研究人員的勞動(dòng)價(jià)值也就得不到社會(huì )
    的承認。目前,學(xué)術(shù)著(zhù)作出版難已經(jīng)成了一個(gè)困擾研究人員的普
    遍的社會(huì )現象。名家的著(zhù)作尚且難出版,青年人的就更難了,對
    青年科研人員來(lái)說(shuō),學(xué)術(shù)成果能否被社會(huì )所接受比物質(zhì)生活待遇
    好壞似乎更為重要。因此,如何解決好這個(gè)問(wèn)題,是關(guān)系到科研
    隊伍的穩定和研究事業(yè)后繼有人,興旺發(fā)達的根本問(wèn)題。值得慶
    幸的是,在這樣的情況下,社會(huì )科學(xué)院仍然有相當一部分青年學(xué)
    者兢兢業(yè)業(yè),埋頭苦于,致力于學(xué)科建設和研究事業(yè),在比較艱
    苦的科研環(huán)境和條件下不斷做出成績(jì),這是令人欽佩和感人至深
    的。從他們身上,不僅能看到可貴的愛(ài)國情操和獻身事業(yè)的精
    神,還能看到社會(huì )科學(xué)研究事業(yè)乃至社會(huì )主義中國的希望。有這
    樣的精神風(fēng)貌,相信他們必將能夠成為跨世紀的棟梁之才。
    出版《中國社會(huì )科學(xué)院青年學(xué)者文庫》既是基于學(xué)術(shù)研究事
    業(yè)的考慮,也是為了實(shí)實(shí)在在地幫助青年學(xué)者,解決他們學(xué)術(shù)成
    果出版難的問(wèn)題。通過(guò)叢書(shū)的編輯出版,一方面讓青年學(xué)者辛勤
    所得能夠得到社會(huì )的承認,另一方面讓他們的成果接受社會(huì )和實(shí)
    踐的檢驗和學(xué)界的評判,以利于提高他們的水平,促使他們盡快
    成才。繁榮學(xué)術(shù),扶植青年,我想這是編輯《文庫》的兩個(gè)最重
    要的宗旨吧。
    至于《文庫》能不能起到這個(gè)作用,有沒(méi)有好的社會(huì )效果,
    就取決于大家的努力和合作了。若干年后再來(lái)看這件事情,也許
    就清楚了。
    胡繩
    一九九四年一月三十日







    序一
    “香港經(jīng)驗”是中國現代史中的一個(gè)獨特現象,而且是充滿(mǎn)
    矛盾和吊詭的現象。在一方面,香港的殖民地地位曾經(jīng)是中華民
    族的恥辱;另一方面,香港作為中西文化的有機結合體在經(jīng)濟。
    社會(huì )和法治發(fā)展等領(lǐng)域所取得的成就,又可說(shuō)是中華民族的
    驕傲。
    大英帝國的殖民者把英倫普通法的制度、規范和價(jià)值觀(guān)念引
    進(jìn)香港,到了香港回歸祖國之前的數十年,正如本書(shū)作者指出,
    “香港同胞盡管沒(méi)有真心接受英國殖民者的統治,但卻已完全認
    同了英國的法律及與此相應的文化觀(guān)念!笔聦(shí)證明,英式的法
    治在香港行之有效,對香港的安定和繁榮作出了貢獻。正因如
    此,1984年簽訂的《中英聯(lián)合聲明》和1990年制定的《中華人
    民共和國香港特別行政區基本法》均規定,香港回歸以后,其原
    有法律基本不變。在過(guò)去四年,這些規定已付諸實(shí)施,成績(jì)有目
    共睹。
    然而,如果把香港法的故事完全說(shuō)成為英國法在中國的一個(gè)
    角落移植和繼承的歷程,就未免把問(wèn)題過(guò)分簡(jiǎn)單化了。學(xué)術(shù)是對
    客觀(guān)真相的嚴肅和認真的神圣追求,正如本書(shū)作者指出,除非能
    “對香港法制的來(lái)龍去脈、歷史背景、社會(huì )動(dòng)因等深層問(wèn)題加以
    深究”,否則我們的認識只能“停留在表層領(lǐng)域”。
    香港法制史中其中一個(gè)不大受注意而卻重要的真相是,中華
    傳統法律不但從來(lái)沒(méi)有在殖民地時(shí)代的香港銷(xiāo)聲匿跡,而且在某
    些主要方面得到比其在中國內地和臺灣更佳的保存,甚至融入了
    香港法院的莊嚴的判例法之中。即使到了20世紀最后的幾十年,
    在一些重大訴訟案件里,熟悉《大清津例》和清代習慣法的專(zhuān)家
    學(xué)者包括華籍和外籍人士多次被重金邀請到香港法院作專(zhuān)家證
    人,其有關(guān)傳統法律的意見(jiàn)書(shū),可謂洛陽(yáng)紙貴。這種現象在中國
    的其他地方是難以想像的,卻不時(shí)在香港發(fā)生。難怪本書(shū)作者在
    其“結語(yǔ)”中寫(xiě)道:
    “無(wú)論如何變化,無(wú)論西化的潮流是如何洶涌澎湃,香港始
    終保持著(zhù)其濃厚的中國特色,甚至在某些方面比中國內地更為中
    國化!
    本書(shū)訴說(shuō)的是香港法制史這個(gè)“大故事”中一個(gè)鮮為人知
    的、卻在理論上有重大啟發(fā)性和在實(shí)踐上有深遠意義的“小故
    事”,就是中國清代的律例和習慣法在香港適用的故事。作者把
    故事的源頭追溯到英國官員義律在1841年初占領(lǐng)香港時(shí)發(fā)布的
    “公告”,并就此公告的地位和意義提出了新穎的見(jiàn)解,從而突破
    了香港的外籍學(xué)者原來(lái)就此問(wèn)題的研究。作者又全面介紹了清代
    法律和習慣在香港法制中的定義、適用基礎和范圍,并以婚姻法
    和繼承法此兩領(lǐng)域為實(shí)例,論證中國傳統法律在香港現代法制中
    的角色,以至此角色怎樣隨著(zhù)時(shí)代而演變。
    作者在本書(shū)的研究填補了此方面研究的空白地帶。我完全同
    意作者所說(shuō):“討論本書(shū)主題的中文研究成果,無(wú)論直接的還是
    間接的,無(wú)論是專(zhuān)著(zhù)還是文章,均付例如。英文中同樣缺乏直接
    涉及本主題的研究論著(zhù),不過(guò)間接的研究成果尚屬不少!币虼,
    我覺(jué)得本書(shū)的出版是十分值得祝賀的。
    本書(shū)作者蘇亦工教授是我多年的好友,他對學(xué)術(shù)研究的熱
    誠,治學(xué)的嚴謹,為人的正直,都是我十分欽佩的。我很高興和
    榮幸能為本書(shū)獻上這短小的序。蘇教授的這個(gè)研究項目,最初是
    香港法律教育信托基金贊助的,我有緣結織蘇兄,也是拜基金會(huì )
    所賜,在這里我要特別向基金會(huì )主席陳小玲女士致謝。后來(lái)這個(gè)
    研究項目又得到我們香港大學(xué)教研發(fā)展基金中的 Leslie Wright
    基金的支持,成為了我們港大法律學(xué)院和中國社會(huì )科學(xué)院法學(xué)研
    究所的一個(gè)合作項目。在這里,我要特別感謝 Leslie Wright基
    金管理委員會(huì )的余叔韶大律師、徐慶全律師和徐詠璇小姐。沒(méi)有
    他們在精神上的支持,這項有意義的研究是沒(méi)有可能取得現在的
    成績(jì)的。 Leslie Wright基金現正繼續資助社科院法學(xué)所關(guān)于香港
    法制史的研究,在蘇亦工教授及其同仁的繼續努力下,我相信更
    豐富的成果是指日可待的。
    陳弘毅
    香港大學(xué)法律學(xué)院
    2001年 3月 10日



    序二
    法學(xué)是一門(mén)現實(shí)的科學(xué),也是一門(mén)歷史的科學(xué)。所謂現實(shí)的
    科學(xué),是指其研究對象——法律是現實(shí)的,為現實(shí)服務(wù)的;所謂
    歷史的科學(xué),是指任何法律都形成于特定的歷史背景和條件,有
    其產(chǎn)生和發(fā)展的歷程。哪怕對它的某一局部進(jìn)行研究,也只有歷
    史地進(jìn)行分析,才能把握其真諦,得出比較符合客觀(guān)實(shí)際的結
    論;诖,我在從事法律學(xué)研究的實(shí)踐中,從未忘記從以上兩
    個(gè)方面把握其要旨。在研究現實(shí)法律問(wèn)題時(shí),盡可能追溯其源流
    和沿革;當研究法律歷史問(wèn)題時(shí),即使某些微觀(guān)考證,也要注意
    它后來(lái)的演變和影響。這種方法使我受益匪淺,并且一直指導著(zhù)
    我的研究工作。
    1988年夏,當我和王家福教授接手中國社會(huì )科學(xué)院法學(xué)研
    究所第五任領(lǐng)導時(shí),鑒于當時(shí)香港、澳門(mén)將要回歸,解決臺灣問(wèn)
    題、和平統一祖國的需要,我們決定成立香港、澳門(mén)、臺灣法研
    究室(后依臺灣朋友的建議改為臺灣香港澳門(mén)法研究室)。這種
    地區性的法律,如常所說(shuō),“麻雀雖小,五臟俱全”。其門(mén)類(lèi)幾乎
    涉及法學(xué)所有領(lǐng)域。作為新成立的研究室,調集的力量雖然精
    悍,但編制數量畢竟有限,同時(shí),對三個(gè)地區的法律全面鋪開(kāi)研
    究,既無(wú)可能、也不可取。研究工作究竟從何入手?我曾設想,
    除當時(shí)正起草的澳門(mén)基本法,以及交辦和委托的臨時(shí)任務(wù),應抽
    出適當的力量對這三個(gè)地區的法律發(fā)展的歷史著(zhù)手進(jìn)行研究。這
    樣從宏觀(guān)上把握各地區法律的總體沿革,既可以供國家決策參
    考,也能為部門(mén)法研究和以后可能發(fā)生的法律沖突的研究提供背
    景材料。后來(lái),雖因研究力量制約,這方面的研究未能啟動(dòng)。但
    我一直認為法學(xué)所應在適當時(shí)機組織力量開(kāi)展這一研究,以填補
    法學(xué)和法律史領(lǐng)域的這一不應繼續存留的空白。
    1995年,蘇亦工教授從美國進(jìn)修回國。從蘇亦工教授的教
    育背景,對普通法的知識和英語(yǔ)水平及其聰明好學(xué)、勤勉熱情,
    竊以為適合承擔這一研究課題,隱隱約約覺(jué)得啟動(dòng)這一研究課題
    的時(shí)機已經(jīng)成熟。翌年,我訪(fǎng)問(wèn)香港,會(huì )見(jiàn)了后來(lái)任香港大學(xué)后
    任法學(xué)院院長(cháng)的陳弘毅教授,提出了對香港法制史進(jìn)行研究的想
    法。我們不謀而合,都認為進(jìn)行這一研究很有意義。當即約定,
    由他牽頭在香港申請立項,爭取資助,中國社會(huì )科學(xué)院派研究人
    員參加。經(jīng)陳弘毅教授努力,在香港法律教育信托基金及其主席
    陳小玲女士和香港大學(xué)教育發(fā)展基金中的 Leslie Wrisht基金的
    支持下,這一項目于1997年終于啟動(dòng)。
    幾年來(lái),在“香港法制史研究”這一總課題之下,蘇亦工教
    授廣泛查閱文獻,深入實(shí)地考證,占有大量資料,在此基礎上梳
    理耙析,形成了多篇論文!吨蟹ㄎ饔谩袊鴤鹘y法律及習慣
    在香港》正是這一總課題的中期研究成果之一。
    如作者在書(shū)中證明,從淵源上講,香港法制的形成受兩個(gè)方
    面的影響。一是以判例法為特征的英國普通法;一是以大清律例
    為代表的中華傳統法。像在其他殖民地一樣,自一個(gè)半世紀前英
    國就在香港強力推行普通法,并使之占據主導地位。但由于港島
    和后來(lái)的九龍以及新界的居民又系中國人(直至最后絕大多數也
    仍為中國人),而這些居民又背靠中國內地,許多人與邊界這方
    面有著(zhù)密切的血緣關(guān)系。英國為了建立穩定的統治,不能不在法
    律治理的某些方面,諸如民事的婚姻、繼承以及糾紛的解決程序
    等方面做出某些變通,允許香港中國居民沿用有關(guān)大清律例的規
    定和傳統。通過(guò)長(cháng)期磨合,通過(guò)“在英式法律教育下培養出來(lái)的
    港英法官的解釋”,中國傳統法制在香港呈現了“固定化、程序
    化、權利化”的趨勢,呈現了“具有鮮明的香港風(fēng)味的抽象內
    涵”。這也是香港普通法區別于其他殖民地普通法的重要特征。
    所以,總的來(lái)說(shuō),英國普通法對香港法的影響是主要的,但中國
    傳統法對香港法的影響也是重要的。
    蘇亦工教授對香港法制史的研究從“香港適用中國傳統法律
    及習慣”切入,以嚴謹的治學(xué)態(tài)度對史料篩選考證,盡可能做到
    言之成理,言之有據,以樸實(shí)的語(yǔ)言為我們勾畫(huà)出了一幅歷史畫(huà)
    卷的局部。這是難能可貴的。讀者不必同意其中的所有論點(diǎn),但
    ”當讀完全書(shū)時(shí),多數人都不會(huì )不為在香港法制史研究方面取得的
    進(jìn)展感到喜悅。我由衷地向作者表示祝賀,并期待他在此領(lǐng)域新
    的研究成果不斷出現。
    劉海年
    中國社會(huì )科學(xué)院法學(xué)研究所
    2001年 3月 26日


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