圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

近年來(lái)，私募股權基金相關(guān)的案件頻發(fā)，司法裁判思路亦發(fā)生了較大變化，以對賭為例，法院的觀(guān)點(diǎn)由過(guò)去全面否定公司承擔對賭義務(wù)，演變?yōu)樵跐M(mǎn)足特定條件下，認可對賭條款的效力。本人在律師執業(yè)及擔任仲裁員期間，代理及審理了涉及私募股權基金的大量案件，希望在本書(shū)的寫(xiě)作過(guò)程中，對過(guò)去積累的案例進(jìn)行總結，同時(shí)廣泛搜集整理法院、主要仲裁機構的典型案例、裁判思路。通過(guò)大量鮮活的實(shí)務(wù)案例，以一位法律從業(yè)者的角度，分析同類(lèi)案件的法律要點(diǎn)，個(gè)人點(diǎn)評，為廣大法律工作者提供一定的參考。本書(shū)以時(shí)間為序，整理私募股權基金從過(guò)去的空白監管、發(fā)改委主管直至現行的證監會(huì )體系下的行業(yè)自律時(shí)期的主要演變過(guò)程以及現行監管體系下私募基金相關(guān)法律、司法解釋、行政法規等規范性文件；以私募基金募、投、管、退的整個(gè)生命線(xiàn)為序，以糾紛類(lèi)型為主題，以實(shí)務(wù)案例為基本點(diǎn)，整理法院、仲裁委對涉及私募基金的案件，并進(jìn)行歸納、整理、分析、點(diǎn)評，希望能客觀(guān)、廣泛、全面的分析法院、仲裁委員會(huì )的審理思路，并提出法律建議與意見(jiàn)。

圖書(shū)目錄

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目錄
第一章　概　述
一、私募基金法律監管體系的演變 002
二、現行主要監管框架 004
三、特殊類(lèi)別私募基金監管 005
四、IPO對對賭條款的審核意見(jiàn) 007
第二章　基金募集階段相關(guān)糾紛
第一節　管理人未登記、基金未備案 010
案例一：管理人未登記、基金未備案，投資者不符合合格投資者標準，合同無(wú)效 010
案例二：管理人未登記、基金未備案，約定保底條款，合同無(wú)效，參照民間借貸處理 012
案例三：管理人未登記、基金未備案，約定保底條款，認定為民間借貸合同 015
案例四：管理人未登記、基金未備案，認定為民間借貸糾紛 018
案例五：管理人未登記、基金未備案，認定為有償的民間委托理財
合同 021
案例六：管理人未登記、基金未備案，認定為委托理財合同 025
案例七：合同已約定基金備案屬于生效條件的，基金未備案，合同未生效 032
案例八：約定基金不成立則合同不生效，管理人未登記、基金未備案，合同不生效 041
案例九：基金未備案不當然導致合同無(wú)效 046
案例十：基金未備案，導致合同目的不能實(shí)現，可解除合同 048
案例十一：基金未備案作為過(guò)錯、賠償責任大小認定因素 050
第二節　告知說(shuō)明義務(wù) 064
案例一：未履行告知說(shuō)明義務(wù)與投資者的損失間具有因果關(guān)系，應承擔賠償責任 064
案例二：未履行告知說(shuō)明義務(wù)，應承擔相應賠償責任 067
案例三：履行告知說(shuō)明義務(wù)，投資者應承擔商業(yè)風(fēng)險 069
第三節　投資者適當性義務(wù) 074
案例一：違反適當性義務(wù)，應承擔締約過(guò)失責任 074
案例二：未盡適當性義務(wù)，違反先合同義務(wù)，應承擔賠償責任 078
案例三：未履行投資者適當性義務(wù)，投資者自愿承擔風(fēng)險的承諾，不免除管理者責任 081
第四節　回訪(fǎng)確認制度 091
案例一：約定回訪(fǎng)確認為合同解除條件，未履行回訪(fǎng)確認義務(wù)，可解除合同 091
案例二：約定回訪(fǎng)確認成功前有權解除合同，但若合同中未約定解除權的行使期限，投資者應當在合理期限內行使該解除權 095
案例三：約定回訪(fǎng)確認前投資人有權解除合同，但該解除權應在約定期限或對方催告后的合理期限內行使 098
第五節　募集失敗后，合同及款項的處理 103
案例一：募集失敗應按約定返還發(fā)起費用 103
案例二：募集失敗，應履行返還款項之支付利率的約定 106
案例三：合伙制私募基金募集失敗，結算后方可退回投資款 110
案例四：募集規模未達到合同約定的標準，基金合同未成立 113
第六節　合伙型基金未將投資者登記為有限合伙人 120
案例一：未登記為有限合伙人，可通過(guò)其他方式確定合伙人身份 120
案例二：未登記為有限合伙人，同時(shí)無(wú)法確定合伙人身份，屬于借款合同 126
第七節　保底條款 131
案例一：保底條款違背公序良俗，保底條款無(wú)效 131
案例二：保底條款違反法律的強制性規定，合同無(wú)效 137
案例三：保底條款違反社會(huì )公共利益，導致合同整體無(wú)效 139
案例四：合伙人投資收益補足條款違反效力性強制性規定及公平原則，應認定為無(wú)效 142
案例五：業(yè)績(jì)比較基準非固定收益，不成立借貸關(guān)系 146
案例六：約定回購收益條款非保底條款，合法有效 153
案例七：作出保底承諾，管理人與投資人之間為“保本保收益”的借貸關(guān)系 157
第三章　基金投資階段相關(guān)糾紛
第一節　募集資金用途變更 168
案例一：違法變更募集資金用途屬于實(shí)質(zhì)性、根本性變更，構成根本違約 168
案例二：虛構募集基金用途，屬于欺詐，合同可撤銷(xiāo) 172
案例三：改變基金用途屬于重大違約，應當賠償損失 175
第二節　目標公司虛假承諾，隱瞞重大債務(wù) 180
案　例：隱瞞挪用目標公司資金行為不屬于欺詐 180
第三節　普通合伙人與有限合伙人關(guān)于合伙企業(yè)的出資糾紛 185
案　例：有約定按約定實(shí)繳，均未全額實(shí)繳按照實(shí)繳出資比例計算 185
第四章　基金管理階段相關(guān)糾紛
第一節　管理人未勤勉盡責維護基金財產(chǎn)安全 192
案　例：管理人未落實(shí)風(fēng)控措施屬于重大違約，應承擔違約責任 192
第二節　嵌套資管合同中投資者對次級管理人的侵權索賠 200
案　例：次級管理人負有勤勉盡責的義務(wù)，投資者對次級管理人侵權索賠具有正當性 200
第三節　基金財產(chǎn)被不當保全或執行 203
案例一：股權投資基金不獨立于自有資產(chǎn)，可被凍結 203
案例二：登記在基金公司名下的股權可被執行 205
案例三：私募基金專(zhuān)門(mén)賬戶(hù)內基金財產(chǎn)獨立，不予凍結 207
案例四：基金財產(chǎn)是獨立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)，對非基金本身的債務(wù)不承擔責任 211
案例五：在基金財產(chǎn)登記名義和實(shí)際權利歸屬不一致的情況下，以基金協(xié)議約定判斷基金財產(chǎn)的權屬 213
案例六：能夠印證被凍結股權屬于信托財產(chǎn)，可有效排除第三人的強制執行 215
案例七：當基金內貨幣資金無(wú)法滿(mǎn)足贖回要求，且基金內其他財產(chǎn)具有可分性、高度流通性、具備強制變現可能的情況下，可處置基金內其他財產(chǎn)獲取貨幣資金用于贖回 217
第四節　信息披露范圍的認定 223
案　例：對信息披露義務(wù)人的具體披露義務(wù)應首先依據基金合同約定確定，其次對于合同未涉及或標準低于規章規則要求的內容，應依據監管規章并參照自律規則予以披露 223
第五章　基金退出階段相關(guān)糾紛
第一節　對賭條款的效力 234
案例一：與目標公司股東對賭，不損害公司和債權人利益，不違反法律法規的禁止性規定，為當事人的真實(shí)意思表示，有效 234
案例二：目標公司承擔回購股權義務(wù)具有法律和事實(shí)上的可行性 239
案例三：目標公司提供擔保本身不是無(wú)效因素，擔保有效 246
案例四：由目標公司為股權回購等提供擔保的間接對賭，未得到股東會(huì )決議追認，而投資人未能盡到基本的形式審查義務(wù)，擔保條款無(wú)效 255
案例五：目標公司為股東的回購義務(wù)承擔保證責任的約定無(wú)效 263
案例六：公司不能履行股權回購義務(wù)的違約責任認定 267
案例七：由目標公司為股權回購等提供擔保的間接對賭，對賭協(xié)議有效，無(wú)須完成減資 272
案例八：私募基金有限合伙對賭協(xié)議不違反法律規定的應認定有效 277
案例九：投資人和上市公司股東、實(shí)際控制人簽訂的與股票市值掛鉤的回購條款應認定無(wú)效 279
案例十：意向性回購款金額不具有法律效力，不改變原合同的約定 281
案例十一：新三板關(guān)于掛牌公司交易的特殊規則，不影響股權回購協(xié)議效力 285
第二節　股權回購的權利性質(zhì) 293
案例一：股權回購權是形成權，意思表示一經(jīng)送達相對方即產(chǎn)生法律效力 293
案例二：股權回購權是形成權，不適用訴訟時(shí)效規定 299
案例三：股權回購權是請求權，標的是包含價(jià)款給付及股權交付的一項交易行為 303
案例四：股權回購權是請求權，適用訴訟時(shí)效制度規定 309
第三節　股權回購的訴訟時(shí)效 313
案例一：
股權回購的訴訟時(shí)效自行使期限屆滿(mǎn)而未行權之日起算 313
案例二：股權回購的訴訟時(shí)效自知道或者應當知道回購條件成就之日起計算 316
案例三：股權回購的訴訟時(shí)效自債權人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期限屆滿(mǎn)之日起計算 321
案例四：未約定股權回購條件成就后行使權利的最遲期限，且無(wú)證據表明投資人知曉第三人未達到上市標準并且怠于行使權利的，未超過(guò)訴訟時(shí)效 328
案例五：股權回購的訴訟時(shí)效自債權人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期限屆滿(mǎn)之日起計算 332
第四節　逾期要求股權回購的法律后果 339
案例一：逾期要求股權回購的，無(wú)權行使股權回購請求權 339
案例二：投資方在超過(guò)期限后仍可要求回購 345
第五節　回購條款是否觸發(fā)的認定 352
案例一：對回購條款的理解應具備事實(shí)及法律依據，掛牌上市指的是實(shí)現A股上市 352
案例二：會(huì )議紀要約定延長(cháng)公司上市時(shí)間安排，但期限屆滿(mǎn)公司仍未上市，股權回購的條件成就 356
案例三：回購條件應遵循公平原則，在合理的股權市場(chǎng)價(jià)值及資金損失范圍之內確定 359
第六節　退伙條件的成就 363
案例一：基金延期具有必要性和合法性，退伙條件不成就 363
案例二：當事人自由約定政府引導基金退伙，既不違反法律的規定，也符合政府關(guān)于引導基金退出的規定 366
案例三：私募股權基金的退伙糾紛須兼顧退伙合伙人權益與其他基金投資利益主體的價(jià)值權衡 370
第七節　投資者損失的認定 375
案例一：以清算作為定損的唯一依據 375
案例二：以清算作為定損的唯一依據 379
案例三：以清算作為定損的唯一依據 382
案例四：以清算作為定損的唯一依據 385
案例五：以清算作為定損的唯一依據 388
案例六：未經(jīng)清算也可以通過(guò)“推定全損”定損 391
案例七：未經(jīng)清算也可以通過(guò)“推定全損”定損 396
案例八：怠于履行基金清算義務(wù)應對投資者全部投資本金及相應利息承擔賠償責任 400
第八節　優(yōu)先清算條款 404
案　例：優(yōu)先清算條款有效 404
第九節　投資者直接向目標公司主張權利 412
案例一：投資者與管理人之間的合同已約定仲裁條款，且雙方債權債務(wù)的確認尚未確定，無(wú)法通過(guò)行使債權人代位權向目標公司主張權益 412
案例二：?jiǎn)我煌顿Y者不可通過(guò)行使債權人代位權向目標公司主張權益 415
案例三：有限合伙人可以依法以自己的名義代表合伙企業(yè)起訴投資目標公司 417
第十節　普通合伙人、有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)的責任承擔方式 425
案　例：普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任 425
第十一節　市場(chǎng)化方式退出 430
案　例：市場(chǎng)化方式退出時(shí)賦予投資人選擇的權利，并非必備的前置義務(wù) 430
第十二節　委托代持糾紛 437
案　例：名義出資人處分股權造成實(shí)際出資人損失，應承擔賠償責任 437
第六章　與其他服務(wù)機構相關(guān)糾紛
第一節　與托管機構相關(guān)糾紛 444
案例一：托管機構僅進(jìn)行形式審查，并不就管理人所提供文件的真實(shí)性負責 444
案例二：托管機構具有一定的審查義務(wù)，未審查合同生效條件是否成就執行管理人的投資指令應承擔補充賠償責任 447
案例三：在無(wú)證據證明托管人存在違約、違規情形下，托管人無(wú)須承擔連帶責任 453
第二節　與銷(xiāo)售機構相關(guān)糾紛 459
案例一：銷(xiāo)售機構違反適當性義務(wù)，與投資者的損失之間存在因果關(guān)系，應當承擔損害賠償責任 459
案例二：銷(xiāo)售人員違規銷(xiāo)售非投資者損失主要的、直接的原因，應當承擔補充賠償責任 465
案例三：銷(xiāo)售機構就自身是否履行適當性義務(wù)承擔舉證責任 469
 
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