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工程總承包模式是建設工程發(fā)承包市場(chǎng)未來(lái)的發(fā)展方向，從傳統施工總承包模式向工程總承包模式的轉型中，建筑市場(chǎng)參與主體對這一新型模式的認識、理解和信心，直觀(guān)地來(lái)源于對法院裁判規則的認識、理解和信心。我國有關(guān)工程總承包的法律規則仍處于形成和完善時(shí)期，但該模式在主體資質(zhì)、風(fēng)險分配、索賠理由及履行抗辯等問(wèn)題上所凸顯的，有別于施工總承包的獨特性又亟需關(guān)注。本書(shū)從相關(guān)司法案例中提取、淬煉裁判規則，分析、歸納裁判觀(guān)點(diǎn)，對工程總承包合同糾紛處理中的關(guān)鍵問(wèn)題進(jìn)行闡釋?zhuān)�可以為研究者及�?shí)務(wù)操作者所參考。

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前言　工程總承包施工組織模式概述
第一章　工程總承包風(fēng)險分配
裁判規則一　工程總承包合同約定總承包人承擔勘察風(fēng)險的，從其約定；因勘察錯漏導致費用增加或遭受工期損失，總承包人以勘察風(fēng)險是發(fā)包人固有風(fēng)險為由要求發(fā)包人支付上述費用或順延工期的，不予支持
裁判規則二　聯(lián)合體成員曾參與項目前期的勘察工作并了解項目可研等情況，中標后又以施工中實(shí)際揭露的地質(zhì)條件與發(fā)包人招標時(shí)提供的地勘資料存在重大差異為由而主張需要作出重大設計變更和價(jià)格調整的，不予支持
裁判規則三　工程總承包合同約定總承包人承擔報價(jià)清單錯漏風(fēng)險，總承包人要求發(fā)包人支付因報價(jià)清單漏項增加的費用或順延工期的，不予支持
裁判規則四　工程總承包合同約定總承包人承擔設計變更風(fēng)險，總承包人要求發(fā)包人支付因設計變更增加的費用或順延工期的，不予支持
裁判規則五　工程總承包合同約定設計費支付以項目盈利為條件，總承包人在項目經(jīng)營(yíng)虧損情形下要求發(fā)包人支付設計費的，不予支持
裁判規則六　工程總承包合同約定即使出現法律變化情形也不得追加費用或順延工期的，總承包人以法律變化風(fēng)險為由要求發(fā)包人賠償損失或順延工期的，不予支持
裁判規則七　工程總承包模式的市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)風(fēng)險原則上由發(fā)包人承擔，總承包人要求發(fā)包人支付上漲后價(jià)格與合同約定漲幅上限的差額部分，應予支持
第二章　工程總承包工期責任
　第一節　開(kāi)工日期的認定
裁判規則一　工程總承包合同約定的開(kāi)工日期屆至，但發(fā)包人未能提供施工條件，總承包人要求延展工期的，應予支持
裁判規則二　工程總承包合同約定的開(kāi)工日期屆至，但發(fā)包人尚未交付施工場(chǎng)地，總承包人要求順延工期的，應予支持
　第二節　竣工日期的認定
裁判規則三　工程總承包建設項目的竣工日期以當事人約定的竣工日期為準。工程總承包合同約定竣工日期為“交工試驗之日”的，應當以實(shí)際交工試驗之日為竣工之日，并結合實(shí)際開(kāi)工日期判斷總承包人有無(wú)工期違約
裁判規則四　工程總承包合同約定建設項目試運行后需經(jīng)竣工驗收合格的，應當以竣工驗收合格之日作為竣工日期
　第三節　工期的順延
裁判規則五　工程總承包合同約定由發(fā)包人購買(mǎi)設備材料，因設備材料未按期進(jìn)場(chǎng)導致工期延誤，總承包人要求順延工期的，應予支持
裁判規則六　在工程總承包合同中，因出于發(fā)包人原因、極端惡劣天氣、不可預見(jiàn)地質(zhì)障礙等綜合因素導致工期延誤，總承包人要求延展工期的，應予支持；發(fā)包人要求總承包人賠償停窩工損失的，不予支持
　第四節　工期延誤的損失賠償
裁判規則七　因發(fā)包人要求設計變更、增加工程量導致工期延誤，發(fā)包人要求總承包人承擔逾期竣工損失的，不予支持
裁判規則八　因總承包人原因導致逾期竣工，總承包人要求發(fā)包人支付工期獎勵金的，不予支持
裁判規則九　發(fā)包人遲延付款或其他可歸責于發(fā)包人的原因導致工期延誤，總承包人要求發(fā)包人賠償停窩工損失的，應予支持
裁判規則十　發(fā)包人交付的施工工作界面不滿(mǎn)足施工條件，總承包人為此進(jìn)行的設計更改、施工屬于合同外工程量，就此要求追加費用的，應予支持
第三章　工程總承包質(zhì)量要求
裁判規則一　總承包人交付的建設成果不能滿(mǎn)足發(fā)包人要求的功能需求的，應認定為工程質(zhì)量不合格
裁判規則二　工程總承包項目存在質(zhì)量問(wèn)題，發(fā)包人有權拒絕支付工程款，且不承擔違約利息支付責任
裁判規則三　工程總承包項目不能滿(mǎn)足發(fā)包人要求導致發(fā)包人合同目的無(wú)法實(shí)現，發(fā)包人要求總承包人承擔損害賠償責任的，應予支持
裁判規則四　發(fā)包人以工程總承包項目未達到合同約定的相應指標為由拒絕支付工程款，又無(wú)法提供證據證明項目不符合約定指標的，不予支持
裁判規則五　工程已完工交付，但未經(jīng)竣工試驗程序證明工程滿(mǎn)足發(fā)包人要求的使用目的與功能需求，總承包人以工程已交付為由要求發(fā)包人支付工程款的，不予支持
裁判規則六　工程未經(jīng)竣工檢驗，總承包人以工程已交付發(fā)包人為由主張工程質(zhì)量問(wèn)題屬于驗收合格后的質(zhì)量維修問(wèn)題的，不予支持
裁判規則七　總承包人未履行設備操作培訓義務(wù)或培訓效果未達合同約定標準，以發(fā)包人操作不當導致工程未通過(guò)投料試車(chē)驗收為由主張不承擔驗收不合格責任的，不予支持
裁判規則八　工程經(jīng)竣工驗收合格已交付使用，發(fā)包人不能提供證據證明工程質(zhì)量不符合發(fā)包人要求的使用目的與功能標準，以工程質(zhì)量缺陷為由主張權利的，不予支持
裁判規則九　工程已交付發(fā)包人實(shí)際使用或試運行，使用期間各項運行指標已滿(mǎn)足發(fā)包人要求的使用目的與功能需求，發(fā)包人以工程未通過(guò)竣工驗收程序或竣工試驗程序為由主張工程款支付條件未成就的，不予支持
裁判規則十　合同未約定運行考核、投料試車(chē)等竣工試驗程序，但有其他證據證明工程總承包建設項目竣工驗收合格的，發(fā)包人應當支付工程款
裁判規則十一　工程經(jīng)竣工驗收合格或發(fā)包人擅自使用后，發(fā)包人無(wú)法提供證據證明建設工程地基基礎與主體結構存在質(zhì)量問(wèn)題，其拒不支付工程款或要求減少支付工程款的，不予支持
裁判規則十二　未對項目正常運行構成顯著(zhù)不利影響的工程質(zhì)量一般缺陷，屬于一般質(zhì)量違約責任及保修責任，發(fā)包人以此為由拒付工程款的，不予支持
裁判規則十三　因發(fā)包人原因導致工程總承包建設項目未能完成合同約定的性能考核要求無(wú)法檢驗項目是否滿(mǎn)足發(fā)包人要求，發(fā)包人以建設項目未經(jīng)合同約定的性能考核程序為由拒絕付款的，不予支持
裁判規則十四　工程出現質(zhì)量問(wèn)題，發(fā)包人應優(yōu)先通知總承包人履行修復義務(wù)；發(fā)包人未通知總承包人而自行修復的，承包人不承擔修復費用
第四章　工程總承包簽證與索賠
裁判規則一　未經(jīng)監理人簽字或蓋章的簽證不得作為認定實(shí)際工程量的依據
裁判規則二　承包人未按合同約定程序索賠，在訴訟過(guò)程中以存在索賠事由為由主張索賠權利的，不予支持
裁判規則三　在工程總承包合同履行過(guò)程中，價(jià)款調整、工程量增減、費用追加、損失賠償、工期順延等事項經(jīng)發(fā)包人簽章確認或支持認可的，可以作為認定發(fā)包人應付款項的依據
裁判規則四　工程總承包合同的守約方未采取合理措施防止損失擴大，其就擴大損失部分要求違約方承擔損害賠償責任的，不予支持
第五章　工程總承包價(jià)格調整與結算
裁判規則一　合同約定固定總價(jià)作為計價(jià)模式，總承包人以設計變更為由要求增加合同價(jià)格的，不予支持
裁判規則二　合同簽訂后，發(fā)包人與總承包人就設計變更、價(jià)格調整及費用索賠達成新合意，發(fā)包人拒不支付超出合同固定總價(jià)費用的，不予支持
裁判規則三　合同約定工程價(jià)款為固定總價(jià)，總承包人要求據實(shí)結算或按照定額計價(jià)結算的，不予支持
裁判規則四　工程總承包合同的一方當事人在進(jìn)行結算時(shí)沒(méi)有提出相關(guān)索賠主張或索賠保留聲明，完成工程價(jià)款結算后又以對方之前存在違約行為提出索賠主張的，不予支持
裁判規則五　合同約定價(jià)格形式為固定總價(jià)，但工程發(fā)包時(shí)發(fā)包人未提供初步設計文件、《發(fā)包人要求》等項目必需的資料，或施工過(guò)程中物價(jià)波動(dòng)超出總承包人合理預見(jiàn)范圍，總承包人要求突破固定總價(jià)結算的，應予支持
裁判規則六　總承包合同約定有設計費用，總承包人與設計單位簽訂的設計合同費用低于總承包合同設計費用標準，發(fā)包人主張扣減相應工程價(jià)款的，不予支持
裁判規則七　發(fā)包人提供的項目基礎資料存在遲延與錯誤的，應當承擔相應的損害賠償責任或其他不利后果
裁判規則八　總承包人對工程測量放線(xiàn)負有糾偏義務(wù)，發(fā)包人以總承包人測量放線(xiàn)有誤為由主張索賠權利的，應予支持
裁判規則九　合同約定的變更調價(jià)情形已實(shí)際發(fā)生，總承包人據此要求變更工程價(jià)款的，應予支持
裁判規則十　技術(shù)咨詢(xún)、前期勘察、初步設計通常是發(fā)包人在工程總承包建設項目發(fā)包前期負責的工作事項，合同約定由發(fā)包人承擔相關(guān)費用的，發(fā)包人訴請由總承包人承擔的，不予支持
裁判規則十一　總承包人要求調增合同價(jià)或增加費用，但不能證明實(shí)際工程量超出合同約定施工范圍，且不能證明合同約定價(jià)低于成本價(jià)的，不予支持
裁判規則十二　符合工程總承包合同約定的計價(jià)模式、經(jīng)發(fā)承包雙方確認的價(jià)款文件可以作為結算依據，發(fā)包人單方制作的價(jià)款文件不能作為結算依據
裁判規則十三　在固定總價(jià)模式的工程總承包合同中，發(fā)包人以存在未實(shí)際發(fā)生的項目為由主張扣減工程款，但合同對未發(fā)生項目的如何單獨計費沒(méi)有約定的，可以以雙方當事人在施工過(guò)程中達成的扣減合意作為扣減依據
裁判規則十四　工程總承包合同約定以完成工程款審計作為結算款支付的前提，但建設項目竣工驗收合格后發(fā)包人不啟動(dòng)工程款審計，又以工程款未審計為由拒絕支付工程款的，不予支持
第六章　工程總承包合同履行與抗辯
裁判規則一　合同約定的付款條件成就后，發(fā)包人拒不付款，并以工程未經(jīng)竣工驗收為由主張其無(wú)須承擔違約責任的，不予支持
裁判規則二　合同約定的付款條件未成就，設備供應商要求工程總承包人支付設備貨款的，不予支持
裁判規則三　總承包人未按照約定程序申請付款，發(fā)包人行使先履行抗辯權拒絕付款的，應予支持
裁判規則四　工程存在質(zhì)量問(wèn)題且總承包人未予修復，發(fā)包人拒絕支付工程款的，應予支持
裁判規則五　工程未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用，且使用時(shí)間較長(cháng)，發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問(wèn)題主張權利的，不予支持
裁判規則六　發(fā)承包雙方未就固定總價(jià)涵蓋范圍外的工程量達成計價(jià)計量的結算合意，總承包人要求發(fā)包人支付工程款的，不予支持
裁判規則七　發(fā)承包雙方以實(shí)際履行行為改變合同關(guān)于以提供發(fā)票為付款前提的約定，發(fā)包人以總承包人未提供發(fā)票為由拒絕付款的，不予支持
裁判規則八　發(fā)包人未在約定期限內對總承包人申報進(jìn)度款提出異議，又以總承包人申報進(jìn)度款數額不真實(shí)為由拒絕付款的，不予支持
裁判規則九　總承包合同中約定，發(fā)包人可以指定分包人或對設計、設備或施工安裝單位擁有決定權或選擇權，總承包人依據指示與分包人或設計單位、施工單位等簽訂合同后，又以發(fā)包人為該合同的實(shí)際履行主體拒絕支付工程款的，不予支持
裁判規則十　工程總承包模式下的分包合同約定“背靠背條款”，但因合同履行發(fā)生變更而不可能履行時(shí)，總承包人仍以“背靠背條款”為由抗辯分包人付款請求的，不予支持
裁判規則十一　發(fā)包人要求總承包人完成超出“發(fā)包人要求”的工程量，總承包人拒絕完成，發(fā)包人以總承包人未按約履行合同義務(wù)為由拒絕支付工程款的，不予支持
第七章　工程總承包合同效力問(wèn)題
　第一節　工程總承包合同效力認定
裁判規則一　工程總承包合同違反法律法規的強制性規定的，合同無(wú)效
裁判規則二　國有資金投資項目總承包人分包工程的，不屬于使用國有資金的情形，不屬于必須公開(kāi)招標項目
裁判規則三　總承包人將工程施工分包給施工總承包人，施工總承包人再進(jìn)行專(zhuān)業(yè)分包的，不屬于違法分包行為
裁判規則四　在工程總承包模式下，主體結構的承接主體可以是工程總承包人或施工總承包人，工程總承包人將施工業(yè)務(wù)分包給施工總承包人的，不屬于違法分包，一方當事人主張分包合同無(wú)效的，不予支持
裁判規則五　工程總承包人未經(jīng)發(fā)包人事先同意將工程分包，但發(fā)包人明知總承包人對外分包且未提出任何異議的，不認為分包合同為無(wú)效合同
裁判規則六　招標文件不接受聯(lián)合體投標，但在招標過(guò)程中發(fā)包人接受聯(lián)合體投標并予以簽約的，視為發(fā)包人接受聯(lián)合體投標，發(fā)包人主張總承包合同違反招投標相關(guān)法律規定合同無(wú)效的，不予支持
　第二節　工程總承包合同無(wú)效的法律后果
裁判規則七　工程總承包合同無(wú)效，其中的違約責任條款亦無(wú)效
裁判規則八　《民法典》第793條可以參照“合同關(guān)于工程價(jià)款的約定”折價(jià)補償承包人的規定不包括付款時(shí)間、付款條件的約定；合同無(wú)效，總承包人以合同約定的付款時(shí)間、付款條件向發(fā)包人主張違約責任的，不予支持
裁判規則九　違約方過(guò)錯導致工程總承包合同無(wú)效，守約方以實(shí)際支出為依據請求違約方承擔賠償責任的，應予支持
裁判規則十　工程總承包合同無(wú)效，發(fā)包人主張依據合同約定沒(méi)收履約保證金的，不予支持
第八章　工程總承包合同解除問(wèn)題
　第一節　合同解除的條件
裁判規則一　不具備法定解除權或約定解除權的總承包人向發(fā)包人發(fā)出解除合同通知，發(fā)包人不予認可的，不發(fā)生合同解除效力
裁判規則二　總承包人未完成合同約定工作擅自退場(chǎng)的，屬于“以自身行為表明不履行義務(wù)”，發(fā)包人要求解除合同并要求總承包人承擔違約責任的，應予支持
裁判規則三　法院對合同解除的審查采實(shí)質(zhì)性審查方式，考察要求解除合同的一方是否具備實(shí)質(zhì)性的法定解除權或約定解除權�？偝邪�人不具備實(shí)質(zhì)性的解除權利，又以發(fā)包人超出異議期間才提出異議無(wú)效為由主張合同已解除的，不予支持
裁判規則四　發(fā)包人不履行付款義務(wù)，且在合理寬限期內仍不履行付款義務(wù)，總承包人要求解除合同的，應予支持
裁判規則五　發(fā)包人以工程總承包合同構成BOT合同為由主張不能解除合同的，不予支持
裁判規則六　工程總承包建設項目因存在工藝缺陷無(wú)法滿(mǎn)足發(fā)包人要求的功能需求，總承包人構成根本違約，發(fā)包人要求解除合同并賠償損失的，應予支持
裁判規則七　工程總承包建設項目無(wú)法實(shí)現發(fā)包人要求的功能需求、性能指標與產(chǎn)能效益，發(fā)包人的合同目的不能實(shí)現，其有權解除合同。合同解除后，發(fā)包人要求總承包人賠償其基于支付土建部分工程所遭受的損失，應予支持
　第二節　合同解除的后果
裁判規則八　總承包合同解除后，發(fā)包人另行簽訂的合同價(jià)款高于發(fā)包人與總承包人間原總承包合同，發(fā)包人就該差價(jià)損失要求總承包人予以賠償的，不予支持
裁判規則九　工程總承包合同解除后，總承包人要求發(fā)包人返還履約保證金或履約保函的，應予支持
裁判規則十　工程總承包合同約定總承包人負責建設項目的方案設計、初步設計以及施工圖設計，總承包人提交的設計成果超出發(fā)包人的預算，致使發(fā)包人無(wú)法使用設計成果達成合同目的的，合同解除后，發(fā)包人要求不支付該部分設計費的，應予支持
第九章　工程總承包優(yōu)先受償權
裁判規則一　工程價(jià)款優(yōu)先受償權的行使期間從發(fā)承包雙方約定的付款期限屆滿(mǎn)之日起開(kāi)始計算
裁判規則二　實(shí)際施工人要求行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權的，不予支持；但在總承包合同的實(shí)際施工人為發(fā)包人指定分包人，直接向發(fā)包人履行合同義務(wù)的情況下，可以允許實(shí)際施工人行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權
裁判規則三　在工程總承包建設項目中，工程總承包人怠于行使工程款債權及從權利工程價(jià)款優(yōu)先受償權，導致分包承接人的分包工程款債權不能實(shí)現，分包承接人要求確認對建設項目享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權的，應予支持
裁判規則四　總承包人就其對發(fā)包人的借款債權的實(shí)現要求行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權的，不予支持
第十章　工程總承包中的聯(lián)合體
裁判規則一　總承包人以聯(lián)合體的形式承接工程總承包建設項目，聯(lián)合體成員不具備相應承接資質(zhì)的，所簽訂的工程總承包合同無(wú)效
裁判規則二　聯(lián)合體協(xié)議書(shū)約定“牽頭人有權代表聯(lián)合體各成員負責本招標項目投標文件編制和合同談判活動(dòng)，并代表聯(lián)合體提交和接收相關(guān)資料、信息及指示，并處理與之有關(guān)的一切事務(wù)，負責合同實(shí)施階段的主辦、組織和協(xié)調工作”的，聯(lián)合體成員對聯(lián)合體牽頭人以聯(lián)合體名義所為的行為承擔連帶責任
裁判規則三　聯(lián)合體牽頭人不是工程款支付義務(wù)主體，聯(lián)合體成員要求作為聯(lián)合體牽頭人履行付款義務(wù)或承擔逾期付款責任的，不予支持
第十一章　工程總承包其他問(wèn)題
裁判規則一　發(fā)包人與承包人簽訂多份目的相互關(guān)聯(lián)的合同，能夠表明發(fā)包人將項目設計、采購、施工、技術(shù)服務(wù)等項目全過(guò)程交由承包人承包的，雙方構成工程總承包法律關(guān)系，應當適用有關(guān)建設工程合同的法律規定及相關(guān)司法解釋
裁判規則二　在存在承接工程總承包建設項目的總承包人的前提下，土建工程分包承接人要求確認其與工程總承包建設項目業(yè)主之間存在直接發(fā)包的合同關(guān)系的，不予支持
裁判規則三　工程總承包合同的本質(zhì)是“設計+采購+施工”，即總承包人將建設項目的設計業(yè)務(wù)、施工作業(yè)與設備采購安裝工作一并承接負責，總承包人僅承接“施工+試運行”工作的，不屬于工程總承包模式
裁判規則四　在工程總承包項目中，發(fā)包人要求總承包人承擔工期逾期違約責任的權利應當在實(shí)際竣工之日起后的3年內行使，逾期行使的，喪失勝訴權利
裁判規則五　工程總承包合同糾紛的性質(zhì)為建設工程施工合同糾紛,適用專(zhuān)屬管轄
裁判規則六　總承包合同的結算方式為固定總價(jià)，變更工程量部分通過(guò)補充協(xié)議或鑒定已經(jīng)確定的，屬于當事人已就工程價(jià)款達成結算合意，一方當事人在訴訟中申請工程造價(jià)鑒定的，不予支持
裁判規則七　發(fā)承包雙方約定的欠付款違約金及利息計算標準過(guò)高，法院可以依職權下調
裁判規則八　工程總承包合同約定發(fā)包人的付款時(shí)間，發(fā)包人逾期付款的，欠付工程款利息數額從約定的付款之日起計算

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